【商務契約主題分享】02、合作備忘錄要有什麼內容

粉專：四葉有魚-余宗鳴律師

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在服務企業經營者的過程中，時常討論、也會被問到的問題，就是 MOU ，也就是 Memorandum of Understanding 、中文常被稱為合作備忘錄的文件，有什麼用途、該有什麼內容。

我自己認為 MOU 可以先分成兩大類型，一個類型是存在於雙方用來更深入的潛在商務合作跟討論時所使用，我自己會喜歡稱為「磋商型合作備忘錄」，另一個類型，則是雙方已經產生合作，但是對於合作的細節還待後續文件補齊，我則是會稱為「框架型合作備忘錄」。

一、簽 MOU 有什麼用嗎？

當提到 MOU 時，很多人第一個問題都會是「律師，我簽了 MOU 後會有合約的效力嗎」？或是「簽了 MOU 有用嗎」？

其實文件的名稱所代表的效果，遠不及文件內「條款」的內容所實際產生的效果，因此僅僅只是從 MOU 的文件名稱、而不去從實質條文來討論，上面的問題是很難回答的。

不過如果這個問題是「在這個階段簽 MOU ，希望達成什麼效果及功用」來去推論「這份 MOU 該有什麼條款」，就是更有討論的意義；而我們前面大略先把 MOU 分成兩種類型，也就是磋商型跟框架型，我們接下來都以較常見的磋商型來討論，最後會再來說框架型。

二、磋商型 MOU 的出現時間點

磋商型的 MOU 通常簽訂在「友達以上戀人未滿」的階段，在這個階段的雙方會比起陌生或是一般廠商，基於未來是否正式合作目的，來給予彼此更多一點的資訊，以進行更深入的交流跟認識，確認是否為合適的合作對象。

因此一方面要給予這樣的對象一些稍微特別一點的待遇，但又不想說死；一方面也會希望，當未來確認或選擇不合作時，過去的資訊、交流跟認識，不會反而被拿來傷害彼此。

那麼，在磋商型的 MOU ，通常該要有什麼條文，才達到期待的效果及功用呢？

三、磋商型 MOU 的常見條款

(一)保密義務

比較常見以及建議的條款，首當其衝的第一個一定是保密義務。

在磋商的過程當中，雙方為了針對可能的合作，想去介紹或瞭解更多，通常會提供一些非公開、甚至是涉及營業秘密的資訊，那對於這些資訊提供的目的、內容還有後續可能的衍生運用，以及如果沒有延伸到下一步的合作情況下，曾經提供的資訊，雙方該怎麼收回、因應。

(二)噤聲條款

此外，在框架型的 MOU 中，蠻多廠商會在簽訂 MOU 時對外公布，所以會看到蠻多雙方公開簽訂 MOU 的記者會；但是如果是在磋商型的 MOU ，有時候只是其中一方或雙方，還在數個可能的合作對象間，透過進一步了解來收斂的過程，那麼就不見得適合來去公開嚷嚷。

那也不排除，有些廠商是假性合作，透過許多提案、然後接洽簽署 MOU 的機會，來向其他自己真正想要成交的對象，去用這些可能除了 MOU 簽署外八字都還沒一撇的合作案，來去兜售，墊高自己實際上根本不存在的案例跟實績。

因此，在一些合作類型的 MOU 當中，會有噤聲條款，也就是(任)一方不能拿著這份 MOU 對外主張已經跟另一方有合作關係。

(三)保存期限條款

既然我們現在在談的是磋商型的 MOU ，那大部分的磋商總是暫時的階段，所以有時候為了加速進行、又或著是避免影響其他的可能性，所以在一些 MOU 中會有所謂的保存期限，也就是雙方在某個期限之內，如果未能達成合作或下一步的動作，這分 MOU 中的部分保障或是關於雙方的磋商階段，就到期不復存、失效。

像我們接下來會提到，即使在磋商階段，有時候還是會給那些目前被挑選出來、優先磋商的對象，一些較為優先、獨惠的條件，那這個條件如果一直綁著，但磋商的進度卻沒有推進，可能反而會延宕許多其他可能的合作空間。

(四)磋商對象的優先(惠)條款

在不少的磋商型 MOU ，也會給予進入較接近締約階段對象一些優先權，可能是條件上的最優惠待遇、優先簽約的保障、或是其他可能相關合作事項的優先告知。

尤其當你在磋商過程中，是需要投入更多的討論時間、資訊提供、專案規劃時，對於願意付出信任跟投入落實的對象來說，這樣的投入是不是有最基本的保障，是非常重要的。

(五)磋商階段的授權條款

前面有說到「噤聲條款」，那當然相對的，也會有讓 MOU 當中的一方，可以為了達成合作目的，去向第三方說明、使用某些素材的授權條款，包含資料、文件、商標、著作權、甚至是營業秘密上的授權。

那我覺得比較完善的，其實會同時存在保密條款、噤聲條款跟授權條款，因為正所謂親疏遠近、長幼有序，在不同溝通目的上，每一個傳遞的訊息所該接收到的人、發生的效果跟保護，自然會有所不同。

(六)成果歸屬條款

此外，有些 MOU 的類型，是雙方會先一起投入嘗試跟開發某些技術、項目或是商業模式，如果開發出一定、足夠讓各方都願意繼續投入資源往下的成果，雙方就會決定繼續。

也有些時候，可能開發出來的成果，並沒有到達雙方在當下都願意繼續往下合作的程度，但仍然有往前推進。

這時候，對於雙方合作時提供的資訊，我們前面有提到有保密義務，那合作出來的成果、不論有沒有推進到可以繼續合作下去的程度，自然也要決定怎們分配歸屬。

四、框架型合作備忘錄

最後，我們來談一談框架型合作備忘錄，這類型的 MOU 通常是發生在已經確定有一定合作，但對於會將合作擴展到多廣、多深、多久，以及一些細項合作的條件、細節還不確定時，所會簽立的。

那這類型 MOU 的簽訂，除了針對開發中的項目，也會有前述磋商型合作備忘錄 的條款之外，另外一個目的，則是簡化後續一些項目在合作確定後的文件跟細節，包含一些共用條款，特別像是資訊的提供流通與保密、智慧財產權的授權與使用。

經過以上的說明，對於什麼時候要使用合作備忘錄，以及不同類型的商務合作、合作備忘錄該有什麼條款，是不是更能理解了呢？