超廉價航空公司的三角關係（之二）：馬文才首次求親遭拒

Frontier與Spirit的合併協議，是採用本專欄過去曾經介紹過的「反三角合併」：上市主體Frontier Holdings設立一家新的特殊目的公司（名稱為「Top Gun Acquisition」），Top Gun Acquisition將併入Spirit，而以Spirit為存續公司。如此一來，Frontier Holdings在交易完成時，將持有兩間均為百分之百持股的航空公司Frontier與Spirit。

合併協議第5.4條（標題 “No-Shop; Acquisition Proposal”）規定，雙方既然已經達成合併協議，雙方都必須終止任何其他關於重大併購交易的談判，在成交（或因故必須提前終止協議）之前，也不可以發動或徵求其他重大併購交易。如果企業合併就像男女討論婚姻大事，既然雙方已有成議，當然要遵守協議內容，不可以再對第三方眉來眼去。

但是第5.4條(d)項留下了一個但書：如果Spirit在還沒有取得股東會決議許可合併以前，憑空從第三方收到善意的併購要約，Spirit的董事會在諮詢外部財務顧問與法律顧問後，如果認為這個第三方要約可能構成比現有合併協議更好的提案（稱為Superior Acquisition Proposal，後面簡稱「更佳提案」），Spirit除了必須通知Frontier這個提案的一切內容以外，也可以與第三方展開談判、並接受第三方的盡職調查。

萬一Spirit的董事會在與第三方談判之後，發現第三方的提案確實屬於「更佳提案」，Spirit董事會為了盡到其對股東負有的善良管理人責任，可以終止目前與Frontier的合併協議，改和第三方簽約。但是Spirit在「變心」之前，必須給Frontier有重新談判加碼的機會；如果重談失敗，Spirit確定變心，則必須支付分手費（Breakup Fee）九千四百萬美元給Frontier。

第5.4條的設計，在美國上市公司的合併協議幾乎已成標準作法，馬斯克收購推特的合併協議也有類似條款。因為美國太大，併購活動頻繁，而美國上市公司的董事會，在發生企業併購的場合，應當踐行的善良管理人義務，數十年來透過德拉瓦州法院的判決，已經形成相對明確的判斷與操作標準，如果真的出現價值更高的第三方報價，董事會有義務去談、也有義務幫股東爭取最大利益。

然後，JetBlue來了。JetBlue在2022年4月5日突然向Spirit的董事會提出正式報價，希望能夠以每股33美元、全數現金為對價，收購Spirit的全部股權。

如果按照Frontier與Spirit之間的原始合併協議，Spirit股東拿到每股2.13元的現金與Frontier發行的1.9126股普通股新股，按照合併協議發表當日的收盤價，Spirit的股東手上股權的價值，大約是每股25.83美元。現在JetBlue開出了每股33美元的現金價，Spirit的董事會無法立刻否決，只能發表公開訊息，表示會與財務顧問及律師研究，JetBlue這個憑空殺出來的開價，到底是不是構成原始合併協議所稱的「更佳提案」。