【刑法總則】滅鼠咖啡-102北大法轉學考|法律擬答系列

題目

擬答

（一）甲乙將滅鼠藥摻入咖啡予丙飲用之行為可能成立刑法第15條及271條第2項之殺人罪之未遂犯，甲乙為該罪之共同正犯

1.本案丙未死，且按刑法第15條及271條第2項之規定，殺人罪之未遂犯罰之。

2.主觀上，甲乙皆具有殺丙之故意。客觀上，甲乙具有犯罪之共同實行，兩人為刑法第28條規定之共同正帆，且丙已將摻有滅鼠藥之咖啡飲入，甲乙應論以著手。準此，甲乙該當刑法第271條第2項殺人罪之未遂犯。

3.甲乙皆無阻卻違法事由並具罪責，成立本罪。

（二）乙心生悔意打翻咖啡之行為可能成立刑法第29條規定之準中止犯

1.本案丙未死，故乙成立未遂犯，已如前述。

2.乙於犯罪結果發生前基於已意中止，而打翻咖啡並打電話叫救護車，可謂防果行為，惟本案丙係由路人送醫，與乙之防果行為不具因果關係，故乙不成立刑法第29條第1項前段規定之中止犯，而成立該條項後段之準中止犯，減輕或免除其刑。

（三）甲可能成立該罪之準中止犯

乙成立該罪準中止犯，甲是否得基於共同正犯之交互歸責原則一併適用之？按中止未遂之體系定位，中止未遂係個人之減輕刑罰事由，故僅適用於有中止犯意並為防果行為之個人，本案甲不具己意中止，故甲不成立該罪之準中止犯，不享有中止犯之刑罰優惠。

（四）結論

甲乙為殺人罪未遂之共同正犯，甲成立殺人罪之未遂犯，乙成立殺人罪之準中止未遂犯。