107年公務人員高等考試三級考試試題 法律廉政 刑法 練習1

一、交警甲在執行酒駕攔檢勤務時，心儀一位面貌姣好的機車騎士A，暗中從駕照記住A的姓名與住址。數日後，甲以警察局的公文封寄出信函給A，信中說明「當日執行攔檢勤務，似有公物誤放在您的機車置物箱，希望台端收信後，盡速持該公物至本局， 或與以下警員聯繫」，信件末端並蓋上警局戳章與甲的職章和聯繫電話。試問甲的行為成立何罪？（25分）

按刑法第122條(以下簡稱本條)之明文，公務員或仲裁人對於違背職務之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科二百萬元以下罰金。因此若具「公務員之身分」，並在「為職務上行為」之時「違背其所應履行之職責」而「要求不正利益」，即構成違反本條規定之要件。

查交警甲(具公務員身分)在執行酒駕攔檢勤務時(為職務上行為)，趁查看駕照時暗中記住A的姓名住址，並在數日後寄發公文信函予A，要求A與甲聯絡(要求不正利益)，更在信末附上本應於履行職務方能使用之警局戳章(違背所應履行之職責)，已構成違反本條規定之要件。

且甲亦無刑法所規定之阻卻違法事由以及阻卻有責性之事由，故甲成立刑法第122條公務員違背職務要求不正利益之罪。

​擬答訂正
(一)甲作成該警察局的公文封寄出信函(以下簡稱系爭信函)予A，成立公務員登載不實罪
1.按刑法第213條，討論要件：公務員「明知為不實」之事項，而「登載於職務上所掌之公文書」，足以生損害於公眾
  或他人者，處一年以上七年以下有期徒刑。
2.按刑法第10條討論公務員之定義​
3.涵攝​甲之行為客觀上符合刑法213要件，主觀上具備故意：
  因該文書乃出自公務員，於民眾來說具備通常之可信度而容易照該文書之登載履行行為，縱然該通知函不具備
  法律上強制效力，而在事後發現該不實之事項，將造成民眾對公務員、公文書之不信任而有致生損害於公眾。
  且甲乃明知卻仍有意使登載不實之情況發生，具備故意，其意不具備阻卻違法事由及阻卻罪責事由。
4.故甲作成系爭信函之行為，成立刑法第213條公務員登載不實罪。
​(二)甲於信件末端蓋上警局戳章的行為，不成立盜用公印罪
1.按刑法第218條第2項討論：盜用公印或公印文足以生損害於公眾或他人者，​處五年以下有期徒刑。盜用乃無權使用
  該物品者、逾越權限使用該物品，​因此到用公印即是無權使用該公印者，逾越權限使用該公印，並依自己之意思
  使用該公印。
2.甲對於該公家印文或戳章，乃有權使用，縱然該份有使用戳章之公文並非甲所應製作之文書，但對於該戳章確實乃
  為甲所有，甲有權使用故其使用公印行為並非盜用，不成立本罪。
(三)甲將信函寄予A之行為，​成立刑法第216條行使登載不實文書罪
1.按刑法第216條明文，行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或
  使登載不實事項之規定處斷。登載不實乃有職權登載該類型事項者，未依真實之內容而做虛偽之登載。
2.甲乃交警有權製作該公文書，惟甲並未就事實判斷是否違反道路交通安全之規定，而為是否製作公文書通知之
  決斷，明知此乃登載不實，卻仍根據自己之意思、不為規定與事實之考量，向A寄出該不實之公文書，客觀上甲
  之行為已構成本法第216條之明文要件，主觀上更具故意，故甲成立本罪。
(四)競合：​甲製作虛偽文書之一行為，同時構成刑法第213、216之罪行，兩者皆乃保護社會法益，且刑法
    第216條之要件已被特別包含於第213條之明文，按法條競合之特別關係論以公務員登載不實之罪已足。

二、甲明知A所贈與的手機為A竊盜所得，卻仍收受使用。幾日後，經人告知，手機可能存有定位資訊，會洩露行蹤。甲將手機拆解，選取一些可用零件後，將手機其他部分四處丟散，以防被人發現。試問甲的行為依刑法如何論處？（25分）

按刑法第349條第1項(以下簡稱本條)之明文，收受、搬運、寄藏、故買贓物或媒介者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。因此若明知收受之物乃贓物者，卻仍故意為收取，即構成本條罪行之要件。

查甲已「明知」A所贈與之手機乃竊盜而得，屬贓物卻仍為收受使用，縱其之後將手機拆解丟散，仍不妨其先前既已構成之故意收受贓物之行為。

並且甲並無阻卻違法事由亦無阻卻有責性之事由，故甲成立刑法第349條故意收受贓物之罪。

擬答訂正
(一)甲收受​該手機，成立收受贓物罪
1.按刑法第349條第1項之規定，收受、搬運、寄藏、故買贓物或媒介者，處五年以下有期徒刑、拘役或科
  或併科五十萬元以下罰金。
2.​
(二)甲佔有該手機並拆解取用其零件，成立普通侵占罪
1.按刑法第335條第1項規定，​
(三)
(四)​

三、甲男借款給A女，在清償期屆至後，A無力償還，且躲避不知去向。某日，甲在開車時發現A的行蹤，甲即刻將車停在路邊，並強制A上車，甲不顧A的抗拒將車開向偏遠郊區。由於天色已晚，且甲揚言沒有看到A的還款誠意，不會讓A離去。兩人僵持一陣後，A表示願意與甲進行十次性行為，但債務應打七折清償。甲想了一下，在取得A的確實住處資訊後，同意接受A的條件，但A必須先在車內與其性交。A以氣氛不對為由，不願意與甲在車內發生性行為，並趁甲不注意打開車門逃逸。甲因已掌握A的住處，不以為意，沒有開車追趕，而將車駛離。A下車後，想抄近路回到市區，卻因路況不熟，失足摔落山谷，由於無人救援且山區氣溫陡降，A在數日後始為人發現凍死山區。試問甲的行為依刑法如何論處，又該車是否得依刑法規定沒收，理由為何？ （25分）

(一)甲成立限制行動自由致死罪

1.按刑法第302條(以下簡稱本條)明文，私行拘禁或以其他非法方法，剝奪人之行動自由者，處五年以下有期徒刑、拘役或九千元以下罰金(第一項)。因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑(第二項)。因此若行為人以「非法之方式」，「剝奪被害人之自由」，即構成本條第一項之行為要件。

惟第二項之致人於死或重傷之規定，乃加重結果之罪，若行為人本應注意、能注意卻不為注意，而因其剝奪他人行動自由之行為過失導致該被害者死亡或重傷，即構成本條第二項之規定要件。

2.查甲不顧A之意願以強暴之行為迫使A上車並帶其前往郊區之行為，以符合前述以非法方式剝奪被害人行動自由之要件。且若無甲之強制行為，A便不會被其迫使帶至郊區，趁其不注意逃逸時因路況不熟而摔落山谷、凍死山區，甲強制剝奪A行動自由乃造成A之死亡結果不可或缺之行為，因此兩者間具備因果關係，A之意外死亡亦可客觀歸責與甲，縱然甲並無故意使A死亡之意圖，仍構成本條第二項之剝奪行動自由過失致死之要件。

3.況且甲本身亦無刑法規定之阻卻違法事由及阻卻有責性之事由，故甲成立刑法第302條第二項之限制行動自由致死罪。

(二)沒收之部分，若該車乃屬甲自己的可沒收，若屬他者則查有無相關規定、是否無正當理由取得

1.按刑法第38條(以下簡稱本條)明文，供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之(第二項)。但有特別規定者，依其規定(第二項)。前項之物屬於犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，而無正當理由提供或取得者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定(第三項)。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額(第四項)。

因此，執行犯罪行為過程中使用之物，並且屬於犯罪行為人者，得依本條項規定沒收之。若是屬於其它自然人、法人、非法人團體，無特別規定之下無正當理由提供或取得者，亦得沒收。無法沒收或不宜沒收者，即以追徵價額替代。

2.查甲所駕駛之車，乃其強制剝奪A之自由並將之帶至郊區之工具，確屬甲在犯罪行為過程中使用之物，若該車乃屬於甲自己的且無特別規定，即可直接沒收。若屬甲以外之自然人、法人、非法人團體所擁有，且甲係無正當理由取得並且亦無相關特別規定，亦得直接沒收該車，否則便須以追徵價額的方式代替。

3.故關於沒收之部分，若該車乃屬甲自己的即可沒收，若屬他者則須查有無相關規定、是否無正當理由取得方可沒收。

四、甲透過交友軟體認識A，兩人相約於某旅館為性行為。在旅館相見時，甲對A謊稱如果經由兩人模擬強制性交的情境，更可增進情趣。取得A的同意後，甲在強暴行為過程中，將A的貼身衣褲撕毀，並造成A的手腳輕微挫傷，最後甲以床單將A綑綁，使A 無法動彈。在A大笑時，甲沒有進一步對A為性行為，反而拿取A的錢包，迅速離去， 此時A始知受騙，掙脫後憤而報警。試問甲的行為成立何罪？（25分）

(一)甲謊稱以合意模擬強制性交之方式而拿取A錢包之行為，成立搶奪罪

1.按刑法第325條第1項(以下簡稱本條項)明文，意圖為自己或第三人不法之所有，而搶奪他人之動產者，處六月以上五年以下有期徒刑。因此若行為人具備不法所有之意圖，並在趁被害人不備之時，奪其所有之動產者，即該當本條項之犯罪要件。

2.查甲透過合意「模擬」強制性交之形式，藉模擬情境之便將A綁起來，並趁A大笑不備時，甲乘機奪其錢包，並且甲自一開始即無與A合意模擬強制性交之意思，僅係藉此方法達成將A綑綁住之目的，為達成其不法所有A錢包之意圖。

且甲藉合意模擬強制性交之方式捆住A、並趁其不備奪取錢包之行為，乃A遺失錢包之結果不可或缺之因素，兩者間具備因果關係，而A丟失其錢包之結果亦可客觀歸責於甲。

再查甲本身並無阻卻違法事由以及阻卻有責性之事由。

3.故甲成立刑法第325條之搶奪罪。

(二)在模擬強暴過程撕毀A之衣褲造成A的手腳挫傷之部分，甲成立過失傷害罪

1.按刑法第284條(以下簡稱本條)因過失傷害人者，處一年以下有期徒刑、拘役或十萬元以下罰金；致重傷者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。因此若行為人於應注意、能注意而不注意之情況下，傷害他人身體或健康，即該當本條之構成要件。

2.查甲透過合意與A模擬強制性交情境，增進情趣，在模擬該強暴行為過程中，造成A手腳輕微挫傷，A雖同意與甲模擬強制性交情境，但並未同意其傷害己身，且甲在過程中亦有意識控制該模擬情境，屬應注意且能注意之情形，但卻仍就在模擬過程中，因不注意造成A輕微挫傷，傷害A之身體，縱甲並不具傷害之故意，惟已該當本條過失傷害之要件。

再查亦無阻卻違法事由與阻卻有責性之事由。

3.故甲於模擬強暴過程中造成A手腳挫傷之部分，成立刑法第284條之過失傷害罪。

(三)關於強制性交之部分，甲無罪

1.按刑法第221條第1項(以下簡稱本條項)明文，對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。因此若行為人對被害者以強暴、脅迫等違反其意願之方式而為性交者，即構成本條項犯罪要件。

2.查甲與A為「強制性交」之行為，乃雙方事先合意商討之結果，以模擬強制性交之情境，增進情趣，並非甲真以強迫脅迫之方式，強制不願意的A與甲性交，不該當本條項所述之以違反被害人意願的方法而為性交之要件。

3.故，甲於此部分之行為不構成刑法第221條第1項之強制性交罪。