推特狀告馬斯克（二之1）

推特作為原告方，它希望向法院傳遞下列印象：

「馬斯克是推特的天字第一號使用者。他為了急著買下推特全部股權，開了很高的價格，面對我們推特管理階層推出的毒藥丸，在很短的時間之內，接受了我們作為賣方開出來的條件，合併協議對賣方（也就是推特公司）是很有利的。但是股票市場跟景氣開始轉壞，馬斯克其實想反悔不買，但是找不到可以退場不買的理由，於是藉故不斷跟我們要推特的使用者資料，而且愈要愈多，他們要的這些資料都遠遠超過合併協議裡約定的範圍。我們已經盡力配合了，但馬斯克居然嫌棄我們給的資料不夠多不夠好，因此他要終止合併協議。我們認為這是錯的，馬斯克應該履行合併協議才對。」

合併協議對賣方是否有利？按照推特方面的主張，「對賣方有利」的條款，主要反映在下列三方面：

1. 交割先決條件（closing conditions）。

合併協議裡，交割先決條件並不多。首先是必須通過推特未來將要舉行的臨時股東會；其次，是交割正式發生時，推特沒有所謂的「公司重大不利事件」(Company Material Adverse Effect)的存在；第三，推特在合併聲明中做了一系列的聲明與保證，包括推特在2022年1月1日以後向證券主管機關申報的公開資訊均屬正確完整、財務報告依照美國一般通用會計原則編製，足以允當表達推特的營運狀況；但如果推特的「聲明與保證」不實，並未構成「公司重大不利事件」的話，則雙方仍然有履行合併協議的義務。

合併協議第5.4條的結尾並且清楚載明，馬斯克方面是否取得必要的債務融資，不是交割的先決條件。

推特並且主張，馬斯克是否有做盡職調查，也不是交割的先決條件，理由是在合併協議第5.11條裡面，馬斯克方面的聲明是，已經對於推特的財務、業務、營運、資產等，進行了獨立的審查與分析，並且是信賴己方對於推特做出的聲明與保證的審閱結果。

而在「公司重大不利事件」的定義中，也明確排除「簽約日以前，已經在向證券主管機關申報的公開資訊中揭露的事件」，但這項排除不包括公開資訊中列為「風險事項」(Risk Factors) 和「前瞻陳述」(Forward-Looking Statements)這兩個標題下的陳述。市場上一般性質的情勢變動（包括股價與產業前景）、以及馬斯克本人對本交易案的公開發言，也都排除在「公司重大不利事件」之外。

2. 買賣雙方在簽約後的資訊交換。

馬斯克有義務向推特提供關於取得債務融資的相關進度，而推特有義務用「在商業上合理」的最佳努力，向馬斯克方面提供協助取得債務融資的相關資訊，但這些資訊的範圍是有限的，推特不用額外生出新的財務報告，也不提供任何需要推特投入大量不對等費用的資訊。

根據合併協議第6.4條，簽約後，推特有義務讓馬斯克方面的顧問，就推特的「業務、資產及人事問題」合理提出的要求，提供相關的資訊。但這些必須是出於「合理的商業目的、與合併協議規範的交易內容有關」（“. . . reasonable business purpose related to the consummation of the transactions contemplated by this Agreement. . .”）的資訊。如果推特認為提供這些資訊可能違法或造成推特公司的重大傷害，推特可以拒絕提供。

3. 推特應當維持正常營運（ordinary course of business）。

雖然推特在合併協議簽署後，仍然需要維持正常營運，但推特主張，相關條文並未要求推特的營運「必須與過去的實務一致」，推特董事會與馬斯克談判時，「推特雇用新員工/開除舊員工必須取得馬斯克方面的書面同意」也從合併協議的稿本中移除。

推特認為，2022年四月底美國科技股開始下跌以後，馬斯克感受到自己的資金壓力、又覺得給推特的估值太高，因此找尋各種理由讓自己可以不用履行合併的義務，而馬斯克用的第一個理由就是推特的用戶數。推特主張，它在公開資訊中使用的mDAU，是推特自行採用的用戶數定義，與會計準則無關，而且揭露mDAU時，對於它的性質與估計方式的描述，加上非常多的保留與前提。馬斯克在簽約時，當然是知道推特關於mDAU的估計與其估計方式的說明與前提，也知道mDAU的數字會包括一部份的假帳號/垃圾帳號。同時，推特也指出，在簽約時，馬斯克並未要求推特就使用者人數、或者mDAU的數量，做出特定的聲明與保證。

結果5月13日雙方再度會面前，馬斯克發出了那條石破天驚的「Twitter deal temporarily on hold pending details supporting calculation that spam/fake accounts do indeed represent less than 5% of users」的推文。可想而知，推特極其不滿，但仍然按照原訂時程舉行會議，會議中推特揭露了自己估計假帳號/垃圾帳號的方法：每日進行取樣，每一季有9,000個樣本會交由人工審閱。然而馬斯克開完會後，轉身就在自己的推特帳號上爆料：推特內部評估假帳號/垃圾帳號的樣本大小是「100個」帳號，推特認為馬斯克的爆料是誤導視聽。

雖然推特的執行長Parag Agrawal出面在推特平臺上澄清，馬斯克在其他公開場合仍然不斷質疑推特真實使用者數字的比例，甚至主張推特平臺上的假帳號/垃圾帳號比例可能遠高於20%。