推特狀告馬斯克(二之1)

2022/09/13閱讀時間約 1 分鐘
推特作為原告方,它希望向法院傳遞下列印象:
「馬斯克是推特的天字第一號使用者。他為了急著買下推特全部股權,開了很高的價格,面對我們推特管理階層推出的毒藥丸,在很短的時間之內,接受了我們作為賣方開出來的條件,合併協議對賣方(也就是推特公司)是很有利的。但是股票市場跟景氣開始轉壞,馬斯克其實想反悔不買,但是找不到可以退場不買的理由,於是藉故不斷跟我們要推特的使用者資料,而且愈要愈多,他們要的這些資料都遠遠超過合併協議裡約定的範圍。我們已經盡力配合了,但馬斯克居然嫌棄我們給的資料不夠多不夠好,因此他要終止合併協議。我們認為這是錯的,馬斯克應該履行合併協議才對。」
合併協議對賣方是否有利?按照推特方面的主張,「對賣方有利」的條款,主要反映在下列三方面:
1. 交割先決條件(closing conditions)
合併協議裡,交割先決條件並不多。首先是必須通過推特未來將要舉行的臨時股東會;其次,是交割正式發生時,推特沒有所謂的「公司重大不利事件」(Company Material Adverse Effect)的存在;第三,推特在合併聲明中做了一系列的聲明與保證,包括推特在2022年1月1日以後向證券主管機關申報的公開資訊均屬正確完整、財務報告依照美國一般通用會計原則編製,足以允當表達推特的營運狀況;但如果推特的「聲明與保證」不實,並未構成「公司重大不利事件」的話,則雙方仍然有履行合併協議的義務。
合併協議第5.4條的結尾並且清楚載明,馬斯克方面是否取得必要的債務融資,不是交割的先決條件。
推特並且主張,馬斯克是否有做盡職調查,也不是交割的先決條件,理由是在合併協議第5.11條裡面,馬斯克方面的聲明是,已經對於推特的財務、業務、營運、資產等,進行了獨立的審查與分析,並且是信賴己方對於推特做出的聲明與保證的審閱結果。
而在「公司重大不利事件」的定義中,也明確排除「簽約日以前,已經在向證券主管機關申報的公開資訊中揭露的事件」,但這項排除不包括公開資訊中列為「風險事項」(Risk Factors) 和「前瞻陳述」(Forward-Looking Statements)這兩個標題下的陳述。市場上一般性質的情勢變動(包括股價與產業前景)、以及馬斯克本人對本交易案的公開發言,也都排除在「公司重大不利事件」之外。
2. 買賣雙方在簽約後的資訊交換
馬斯克有義務向推特提供關於取得債務融資的相關進度,而推特有義務用「在商業上合理」的最佳努力,向馬斯克方面提供協助取得債務融資的相關資訊,但這些資訊的範圍是有限的,推特不用額外生出新的財務報告,也不提供任何需要推特投入大量不對等費用的資訊。
根據合併協議第6.4條,簽約後,推特有義務讓馬斯克方面的顧問,就推特的「業務、資產及人事問題」合理提出的要求,提供相關的資訊。但這些必須是出於「合理的商業目的、與合併協議規範的交易內容有關」(“. . . reasonable business purpose related to the consummation of the transactions contemplated by this Agreement. . .”)的資訊。如果推特認為提供這些資訊可能違法或造成推特公司的重大傷害,推特可以拒絕提供。
3. 推特應當維持正常營運(ordinary course of business)
雖然推特在合併協議簽署後,仍然需要維持正常營運,但推特主張,相關條文並未要求推特的營運「必須與過去的實務一致」,推特董事會與馬斯克談判時,「推特雇用新員工/開除舊員工必須取得馬斯克方面的書面同意」也從合併協議的稿本中移除。
推特認為,2022年四月底美國科技股開始下跌以後,馬斯克感受到自己的資金壓力、又覺得給推特的估值太高,因此找尋各種理由讓自己可以不用履行合併的義務,而馬斯克用的第一個理由就是推特的用戶數。推特主張,它在公開資訊中使用的mDAU,是推特自行採用的用戶數定義,與會計準則無關,而且揭露mDAU時,對於它的性質與估計方式的描述,加上非常多的保留與前提。馬斯克在簽約時,當然是知道推特關於mDAU的估計與其估計方式的說明與前提,也知道mDAU的數字會包括一部份的假帳號/垃圾帳號。同時,推特也指出,在簽約時,馬斯克並未要求推特就使用者人數、或者mDAU的數量,做出特定的聲明與保證。
結果5月13日雙方再度會面前,馬斯克發出了那條石破天驚的「Twitter deal temporarily on hold pending details supporting calculation that spam/fake accounts do indeed represent less than 5% of users」的推文。可想而知,推特極其不滿,但仍然按照原訂時程舉行會議,會議中推特揭露了自己估計假帳號/垃圾帳號的方法:每日進行取樣,每一季有9,000個樣本會交由人工審閱。然而馬斯克開完會後,轉身就在自己的推特帳號上爆料:推特內部評估假帳號/垃圾帳號的樣本大小是「100個」帳號,推特認為馬斯克的爆料是誤導視聽。
雖然推特的執行長Parag Agrawal出面在推特平臺上澄清,馬斯克在其他公開場合仍然不斷質疑推特真實使用者數字的比例,甚至主張推特平臺上的假帳號/垃圾帳號比例可能遠高於20%。
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司徒嘉恒,美國加州律師,現任創拓國際法律事務所執行董事。曾參與國內多件跨國併購案、第一件日本公司在台灣IPO掛牌案。講話一針噴血的壞脾氣倔老頭子(英文所謂Curmudgeon)。寫作法律普及文的動機,主要是基於業界良心,自我教育,以提升識字率為己任。
這份電子報的初衷是帶領讀者看懂重大財經新聞背後的法律議題,以北美地區為主,但不局限於一般人愛看的高科技巨頭或新舊獨角獸,以深入(但不一定淺出)的方式,解釋重大交易案中出現的各種縮寫,從SPAC、Going Private到毒藥丸。作者偶爾也會寫一些與企業併購無關,但絕對與商業模式有關的新聞分析。
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