我在成為紐約律師路上(13): 無所不在的預設規則

7月4日，No. 185，#我在成為紐約律師路上（13）：#無所不在的預設規則

所謂預設規則，就是當法律或是締約雙方對一件事情沈默的時候，我們應該怎麼辦？

就以買賣交易來說吧！理想的世界中，我們會希望簽約的時候把東西講越清楚越好。但是，人生必須取捨，買賣也是。如果你去早餐店的時候，聽到「帥哥要點什麼？」，你說「大冰奶一杯、起士薯餅蛋餅一份、再一份火腿蛋土司」，老闆娘沒看你，只是大聲重複「大冰奶一杯、起士薯餅蛋餅一份、再一份火腿蛋土司」。你們有默契地成立了買賣契約。

但你可沒有說你要用台幣付款、刷卡還是付現、銀貨兩訖還是分期付款，他也沒有承諾交付時間（中午打烊前再給你就氣炸了吧？）、溫度、大冰奶到底是冰奶茶還是冰牛奶、用鮮奶還是奶精、起士的廠牌、雞蛋是不是人道雞蛋。這些事情其實有些很重要（例如交貨時間、付款方式），但我們都略過了。

因為一餐不到一百元的早餐，光討論這些會讓交易成本暴增，無法交易。

因為我們資源、智力有限（當然有時候是立法偷懶或交易疏忽），我們不可能羅列一切可能與選擇，必然需要預設規則在合約、在法條之中，才能好好維持社會運作。

預設規則結合行為科學，衍伸出溫和家父長主義(mild paternalism)，這考完有機會再談。

法律人以及非法律人都可以深入思考，當「法律/合約沒有規定」，我們應該怎麼辦？這沒有辦法一概而論，必定也是社會價值的競合與選擇。

理想上有時候，我們會凹大企業，反正沒有規定的，大企業就吞了吧。有時候，我們以「如果當初的國會議員/締約雙方思考這個問題，他們會怎麼做？」做為 #預設規則。有時候，我們以直覺或現有的實證證據選擇對現況變動、社會衝擊比較小的方案，作為預設值。

實際上有時候，社會選擇欺壓、凹那些不懂的、弱勢的族群，作為預設規則。為什麼？因為社會不完美，強欺弱的現實。

有時候看不見的，不代表不重要或不存在，反而正是魔鬼躲藏的細節所在，需要我們留心覺察。

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