2020.11.7 後續更新：日本「準強制性交」性犯罪判決翻盤
今年 3月，「岡崎裁判」二審翻盤，改判這名狼父 10年有期徒刑。這名狼父不服，上訴最高法院。本月 6號，最高法院駁回上訴，二審定讞。
承認被害者沒有同意性交，卻判加害者無罪：為什麼日本的性侵案難從刑事訴訟獲得正義？
更新於 2022/11/10閱讀時間約 13 分鐘
淺談日本 2017年《刑法》修正後「（準）強制性交罪」留下的問題
百年來首次修改《刑法》性犯罪相關條文
2017年7月，日本在《刑法》上路後 110年首次修改性犯罪相關條文，修正內容重點條列如下：
- 將「強姦」改稱「強制性交」，「準強姦」亦改為「準強制性交」。
- 修法後的「強制性交罪」從告訴乃論罪改為非告訴乃論罪，刑責從 3年以上有期徒刑，上調到 5年以上。
- 新增「監護者猥褻罪」（新版《刑法》第 179條第 1項）與「監護者性交等罪」（新版《刑法》第 179條第 2項）。法定監護人如果對未滿 18歲的未成年子女做出猥褻或性交行為，不論過程中是否有使用暴力或恐嚇未成年子女，都適用「強制猥褻罪」或「強制性交等罪」的罰則。
- 過去的「強盜強姦罪」定義上必須要「在『強姦受害女性』的『同時』強取財物」。所以如果是在強姦後才強盜，就無法使用「強盜強姦罪」，「強姦罪」（3年以上有期徒刑）和「強盜罪」（5年以上有期徒刑）合併罪只須罰 5年以上、30年以下有期徒刑。2017年《刑法》修法過後，無論「強姦」和「強盜」的先後順序為和，只要能在同一個機會下發生，就能成立「強盜行為與強制性交等罪」，可判處無期或 7年以上有期徒刑。
- 原本的「強姦致死傷罪・準強姦致死傷罪」改為「強制性交等致死傷罪」後，法定刑期從無期徒刑或 5年以上有期徒刑，上修為無期或 6年以上有期徒刑。伴隨刑罰上修，廢除原本刑期比「強姦罪」和「強姦致死罪」還要重的「集團強姦罪」與「集團強姦致死傷罪」。
擴大性犯罪定義，但法律要件不變讓舉證很困難
總的來說，2017年的《刑法》修正最大的特徵，就是將「強姦」改成「強制性交」。這是因為原本《刑法》第 177條將「強姦罪」定義為「姦淫女性」，受害者只限女性，而且處罰的行為只有「插入女性性器」這一種「性交」而已。所以將「強姦」改成「強制性交等罪」，除了擴大受害者範圍，不再將受害者限定於女性，處罰對象的行為也從「插入女性性器」這一種「性交」，擴大到涵蓋肛交與口交。
然而，2017年的《刑法》修正後，「強制性交罪」還是留下了「加害者使用暴力或恐嚇被害人」的法律要件。換言之，被害者必須要舉證自己受到來自加害者的暴力或恐嚇，或在當時情境下無法抵抗加害人，「強制性交罪」才有可能成立。
類似的問題也出現在「準強制性交罪」上：「準強制性交罪」指的是當受害者在「心神喪失、無法抵抗」加害者（例如：受害者當時醉到不省人事）的狀態下遇害，就可以告加害者「準強制性交罪」。然而，日本《刑法》並沒有明確定義何謂「被害人心神喪失、無法抵抗」，使用「準強制性交罪」吿加害者時，法庭上的論點會圍繞在「加害者當下是否能判斷」被害人當下是否處在「心神喪失、無法抵抗」的狀態。最著名的例子莫過於《Black Box》一書作者伊藤詩織就是以「準強制性交罪」吿前TBS記者山口敬之，但最後東京地檢署以罪證不足為由，不起訴山口敬之。
值得慶幸的是，2017年的《刑法》修正案其實留了一條路：在《刑法》修正案上路後 3年（意即 2020年）必須要重新檢視這次的《刑法》修法內容，是否有其他需要調整的地方。眼見 2017年的《刑法》修正案預留了 2020年有機會再修法這條路，再加上近年來連續出現數起「對大眾認知的常理來說已經構成性侵案的案件，法院都判無罪」的消息，讓不少民間團體發起連署呼籲應盡快再度修改《刑法》中和性侵相關的條文。
今年3月連續四起性侵案都判加害者無罪
今年（2019）3月，日本地方法院就 4起性侵案件連續做出加害者無罪判決，引發社會譁然。這 4起社會案件按照判決先後順序分別是：3月12日福岡地方法院久留米支部的「久留米判決」、3月19日靜岡地方法院濱松支部的「濱松判決」、3月26日名古屋地方法院岡崎支部的「岡崎判決」，與 3月28日靜岡地方法院的「靜岡判決」。
以下將就這 4起性侵案件的論點，分析現行日本《刑法》在審理性侵案（涵蓋「強制性交等罪」與「準強制性交罪」）時會出現的問題。
採信加害者證詞，認定加害者「不是故意的」
事發當時，被告在被害者已經醉茫、毫無抵抗力的狀態下強姦被害者，被告以「準強姦罪」（現已改為「準強制性交等罪」）遭起訴。對此，法官承認被害者在遇害當下處於「無法抵抗的狀態」，但因為被告在案發當下並不知道被害者處於無法抵抗的狀態，誤以為被害者「同意性交」（＊），所以法官裁定被告「不是故意」性侵當事人，而判被告無罪。
＊當時的時空背景發生在滑雪板同好會的聚會上，一名已經喝得爛醉的 20多歲女性遭 40多歲的男性性侵得逞。據被告說法，在和被害者性交的過程中，被害者眼睛是睜開的，過程中也會發出嬌喘聲，而且在性交過後，在場有其他男性要摸被害者胸部時，被害者還可以大聲發出聲音把對方的手揮開，所以被告認為被害者「當下是有意識的」。
最後法官會採信加害者證詞的另一個關件因素，是因為這個滑雪板同好會的聚會數度出現猥褻行為，所以對於時常參與這個滑雪板同好會的加害者來說才會「誤以為（被害人）當下是OK的」，但事實上被害者是首次參加這個滑雪版同好會的聚會，被害者在參加之前並沒有預料會遇上這種事，也不認同當下自己出現在那種場合就代表OK。
濱松判決和久留米判決的情況很類似：案發當時是凌晨 2點，被害者外出到家裡附近的超商繳費，結果遇到被告（非日本國籍），被告和被害者搭話後便將被害者拖到便利商店西側的空地，要被害人坐在木頭平台上替自己口交，造成被害人嘴唇和口腔挫傷，最後是被告自己用自己的手朝向地面射精。最後法官承認有口交的事實，而且被害人在遇害當下「腦筋一片空白」沒有辦法拒絕被告，但是被告對被害人採取的行動是漸進式的，被吿在最後有意識到被害人想要拒絕，所以被告最後並沒有在被害人口腔內射精，而是以自己的手朝向地面打出來，「被吿缺乏對於自身行為已屬於犯罪的認知，所以不是故意的」。
久留米判決和濱松判決的共同點都是，被害者在當下並沒有明確表明「同意」，而法官通通都採信被告的證詞，認為「被告誤以為被害者的意思是同意」。特別是濱松判決的事件，被告當下 2度企圖要被害者替自己口交，只是被告並沒有向被害人施加肢體暴力，所以無法說「被害者當下有可能是因為被告施暴而『消極的同意／默許』被告性侵得逞」。問題是，日本現行的《刑法》並沒有就「故意或過失導致性侵」施以刑責，在這種情況下就能判被告無罪。但早在 1959年10月30日東京高等法院的判決中，就曾就一名 16歲被害人在晚上被加害者性侵得逞，過程中加害者沒有施暴、被害人也沒有明確表達同意或拒絕，但法官最後考量到被害人的年齡與判斷能力，判加害者「強姦罪（當時）」有罪。
長期遭狼父性虐待，卻因「可以抵抗」而判狼父無罪
「岡崎判決」的被害者從國中 2年級以來，就長期遭到生父性虐待。起初被害者會抵抗狼父，但抵抗的程度漸漸減弱，最後讓狼父在自己年滿 19歲（＊）的時候被帶到愛知縣內的旅館性侵得逞，以準強制性交罪起訴狼父。
然而，法院最後認定加害者雖然長期性虐待被害者，但因為被害者曾經有抵抗狼父性侵行為的時期，不承認被害者處於「無法抵抗的狀態」，而判被告「準強制性交罪」無罪。
＊日本《刑法》雖然在 2017年修法時新增「監護者猥褻罪」與「監護者性交等罪」，強調法定監護人如果對未成年子女做出猥褻或性交行為，不論過程中是否有使用暴力或恐嚇未成年子女，都適用「強制猥褻罪」或「強制性交等罪」的罰則，但本案的被害者最後被狼父性侵得逞時已經超過 18歲，故不適用「監護者猥褻罪」或「監護者性交等罪」。
過去就曾有和「岡崎判決」類似的案件，例如 2012年7月4日廣島高等法院岡山支部判一名被告長期性虐待同居的養女，從被害者小學 6年級到 27歲長期施暴或強姦被害者，導致被害者從極度恐懼陷入無法抵抗的狀態，判被告有期徒刑 10年。另一起案件則是 2016年1月14日最高法院判鹿兒島一間高爾夫教室的老師，假藉指導高爾夫的名義，將一名當時 18歲的學生帶到飯店房間性侵得逞。最高法院認定，被害者當時受限於和高爾夫恩師的信賴關係陷入「無法抗拒」狼師的狀態，但因為被告在當下「誤以為學生同意性交」，所以被告「不是故意」而判被告「準強制性交」無罪。
上述兩起事件和「岡崎判決」不同之處在於，法院都承認被害者在當下陷入「無法抗拒」的狀態，但「岡崎判決」卻認定被害者「有抵抗能力卻沒有抵抗」，無視被害者和加害者之間的關係是同住一個屋簷、具有血緣關係的父女，被害者和加害者之間的權力關係不對等，被害者在考量到經濟或家庭和諧等因素，很有可能處於「心理上無法抗拒」的狀態。
強制性交罪證不足，但其他事由獲判有罪
最後是「靜岡判決」：被告性侵年僅 12歲的親生女兒，但法官最後判被告「強制性交罪」無罪（＊）。另一方面，被告因查獲持有 3件未成年色情圖像，遭判「兒童色情持有罪」有罪，罰金 10萬日圓。
＊按照日本《刑法》第 177條，性侵未滿 13歲未成年，不需要「加害者使用暴力或恐嚇被害人」的法律要件，即可以「強制性交等罪」起訴加害者。
以「靜岡判決」的情況來說，當事人一家 7口住在一起，被害人表示從小學 5年級的冬天開始，加害者就會在晚上大家都睡著時，以每週 3次的頻率連續 2年跑到被害人房間性侵被害人。本案的爭點是，當事人家裡的隔音效果很差，據被害人的證詞，她曾經多次以不小的聲音大喊「不要」，也曾喊過睡在隔壁房間的妹妹的名字。然而，被害人的房間就位在被告夫婦的房間和阿嬤的房間之間，同一寢室的妹妹還有就在隔壁房間的媽媽、阿嬤，在這 2年內都沒有人發現「不合常理」，再加上沒有被告性侵被害人的證據（沒有其他人的證詞也沒有驗傷），所以判被告無罪。
2020.12.21 後續更新：狼父性侵年僅 12歲親生女兒，以「強制性交罪」遭起訴，但 2019年一審無罪的「靜岡判決」。本日東京高等法院宣判二審結果，該名狼父逆轉有罪，懲役 7年。
現行的「強制性交罪」的法律要件難度太高
總結來說，目前照日本《刑法》要能成功起訴性侵犯，並讓加害者獲判有罪的關鍵，除了「被害者是否同意」之外，還有一個法律要件是「加害者使用暴力或恐嚇被害者」（強制性交等罪）或「被害者當下是否處在無法抵抗的狀態」（準強制性交等罪），所以在審理性侵案的時候，爭點都會擺在「被害者在遇害當下是否曾企圖抵抗」。
根據以東京為活動據點的性暴力被害者支援團體「SARC東京」的統計，在「SARC東京」陪同性暴力受害者前往警局報案的 242起案件（共 144人）當中，有 25%的案件不受理，5.5%的案件受理後決定不起訴，只有 2.7%的案件成功獲判加害者有罪。在「SARC東京」經手過的案件當中，警方不受理最常見理由的理由就是「沒有滿足『加害者使用暴力或恐嚇被害者』」的要件。
民間團體呼籲將「強制性交罪」改為「不同意性交罪」
面對明年就是 2017年《刑法》修法後重新檢視《刑法》修正條文的關鍵時期，就性犯罪的議題，目前民間團體主要想要修改的方向有兩大重點：
- 取消「加害者使用暴力或恐嚇被害者」的法律要件，將「強制性交罪」改為「不同意性交罪」，只要沒有當事人同意的性交就是性犯罪。
- 新增過失致傷的性犯罪：以今年引發話題的久留米判決和濱松判決為例，這兩起性侵案最後都以加害者「非故意」而獲判無罪。如果能在《刑法》的性犯罪當中新增過失傷害罪，就能讓這兩起事件的加害者接受刑罰。
目前除了有民間團體連署呼籲法務省應盡快審議《刑法》性犯罪相關條文外，已經有人權團體提出完整一套《刑法》性犯罪修正案給日本法務省做參考。負責募集連署的NPO「Spring」代表理事山本潤表示，2017年《刑法》修正的時候雖然找來了很多《刑法》專家，卻沒有性暴力領域的專家，希望明年重新檢視《刑法》修正條文時可以讓性暴力領域的專家加入審議會，讓《刑法》修法方向可以站在被害者角度，讓性暴力受害者可以利用刑事訴訟討回公道。
參考資料
- なぜ？同意ない性行為に続く「無罪」判決 「故意立証」の高いハードル…刑事司法の限界、指摘も
- 性犯罪の刑法改正「すぐにでも審議を」 被害者の声、反映するよう求める
- 支援団体「被害届の不受理が25％」 実態を明らかにして性犯罪刑法改正の議論を
- 刑法の一部改正が平成２９年６月１６日に成立し、同年７月１３日から施行されています
- 3月に続いた性犯罪4つの無罪判決の解き方
- 「同意ない性交処罰を」 性暴力被害者ら、刑法見直し求め院内集会
- 刑法の性犯罪に関する規定、さらなる見直しが必要か
- 性犯罪の刑法改正「すぐにでも審議を」 被害者の声、反映するよう求める
- 支援団体「被害届の不受理が25％」 実態を明らかにして性犯罪刑法改正の議論を
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*合作聲明與警語：
本文係由國泰世華銀行邀稿。
證券服務係由國泰世華銀行辦理共同行銷證券經紀開戶業務，定期定額(股)服務由國泰綜合證券提供。
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當徐海茵對李雅昀說：「活下去」、「想盡辦法活下去」。
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