｜第21話｜未遂犯

前言

延續上一回我們介紹的「犯罪行為階段與預備犯」，在「結果犯」的犯罪類型中，刑法的處罰以發生犯罪結果為其要點，若是犯罪結果沒有發生，則會產生「未遂犯」的問題。而關於「未遂犯」以法律有特別規定時，才會處罰（刑法第25條第2項規定），例如在法條中有「前項之未遂犯罰之」的字樣時，得按既遂犯之刑減輕之（預備犯也是一樣喔！）。關於刑法中有規定「未遂犯」的犯罪有刑法第103至107條、第109條、第111條、第129條、第137條……等規定（點進連結看全部法條）。有這樣的基本認識後，接下來我們就來介紹未遂犯中的種類、定義及案例。

壹、未遂犯

一、前提

未遂犯的討論是在於「故意作為犯」底下，也就是說未遂犯的前提是「故意」且是以「作為」的方式為犯罪行為。若是「過失」或「不作為」則不會有討論未遂犯的空間。

刑法第25條規定：

已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。 未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。

二、犯罪行為階段－「著手」

相較於上一話的預備犯是在犯罪行為階段中的「預備階段」，未遂犯的討論則強調行為必須進入了「著手」的行為階段，著手的認定有其個著手理論作為判斷標準，有客觀理論、主觀理論及主客觀混合理論等，多數說認為關於著手的認定，是以行為人按其犯罪計畫進行，勢必對於所保護的法益造成危險或侵害，而實現其不法構成要件，即進入著手的行為階段。至於具體時機的判斷則視其刑法各罪中的行為態樣分別觀察。例如，竊盜罪的著手，實務上以「行為人以行竊之意思接近財物，並進而物色財物」認為竊盜行為已進入到著手階段。

三、種類

在未遂犯中，因不能發生犯罪結果與自己放棄繼續行為而讓結果不發生，分為「不能未遂」及「中止未遂」，分別介紹如下。

貳、不能未遂

一、意義

所謂「不能未遂」是指行為人所為的犯罪行為，根本無法達到既遂。

刑法第26條規定：

行為不能發生犯罪之結果，又無危險者，不罰。

二、要件

（一）不能發生犯罪之結果

是指當行為於著手時，就因為事實上或法律上的原因，本質上從一開始就不可能達成犯罪結果（既遂）。例如，甲想要殺死乙，而對乙下毒，但甲以為砂糖為毒物，而在乙的飲料中加了許多砂糖，事實上砂糖並無法達成乙死亡的結果。