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｜第23話｜刑罰的加重與減免
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前言
在法院認定其犯罪構成後，除了依刑法分則中各罪所規定的刑罰範圍內定其刑度外，更要注意被告是否有刑罰加重或減免的情況。而刑罰的加重，在刑法規定中通常會有「加重其刑」字樣，在刑罰的減輕則在刑法規定通常會有「減輕其刑」、「免除其刑」等字樣。又刑罰的加重與減輕在刑法總則及刑法分則中皆有規定，差別在於刑法總則中所規定適用於刑法分則中的各罪，與刑法分則中針對特定犯罪類型的加重與減輕不同。今天我們所要介紹的範圍在於刑法總則中對於刑罰的加重與減免，刑法分則的部分則留到後面介紹各罪時，再一一位各位讀者解說。
壹、刑罰的加重
一、累犯
（一）意義
所謂「累犯」，是指當被吿之前犯罪經法院判決有期徒刑，已執行完畢（執行完畢是指徒刑的刑期服滿出監或是易科罰金、易服勞役等執行終了），或者徒刑的一部分已經執行，但執行部分即因為赦免而出監，在執行完畢起算五年內，故意再犯有期徒刑以上之罪。（刑法第47條第1項規定）
（二）特別注意
其中需要特別注意的是，過失再犯有期徒刑以上之罪者不構成累犯，例如因交通事故所造成的過失傷害案件，就算被告為執行完畢五年內再犯者，仍不構成累犯，而不會被加重刑期。又再犯者為有期徒刑以上之罪才會構成累犯，例如犯的是刑法第266條的賭博罪，其處罰僅為三萬元以下的罰金，並非有期徒刑，就不會構成累犯。
（三）在國外犯罪
依刑法第49條規定：「累犯之規定，於前所犯罪在外國法院受裁判者，不適用之。」若是前面所犯之罪是由外國法院所裁判者，則排除在外而不構成累犯。
（四）司法院釋字第775號解釋（刑法第47條第1項部分）
刑法第47條第1項規定：「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」有關累犯加重本刑部分，不生違反憲法一行為不二罰原則之問題。惟其不分情節，基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第8條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑
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