每週實務見解｜設定流抵約定之抵押權，可否不為抵押物所有權之移轉，而改以實行抵押權拍賣抵押物？
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按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法院，拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第 873 條定有明文。
次按約定於債權已屆清償期而未為清償時，抵押物之所有權移屬於抵押權人者，非經登記，不得對抗第三人。
抵押權人請求抵押人為抵押物所有權之移轉時，抵押物價值超過擔保債權部分，應返還抵押人；不足清償擔保債權者，仍得請求債務人清償，同法第 873 條之 1 第 1 項、第 2 項亦有明文規定。
因抵押權之本旨在於擔保債權之優先受償，而抵押權人依民法第 873條規定聲請拍賣抵押物受償，或依同法第 873 條之 1 規定之流抵約款請求移轉抵押物所有權受償，均在實現擔保債權得以優先受償之權能，此觀民法第 873 條之 1 第 2 項規定債權人負有清算義務即明。
故在訂有流抵約款之抵押權，抵押權人於抵押債權已屆清償期而未受清償時，得依民法第 873 條規定聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償；亦得依流抵約款，請求抵押人移轉抵押物之所有權，並依同法第 873 條之1 第 2 項規定辦理清算等事宜。
又抵押權人縱已選擇行使流抵約款權利，但於抵押物所有權尚未移轉登記於抵押權人前，該抵押權及其擔保債權仍未消滅，抵押人得依民法第 873 條之 1 第 3 項規定，清償抵押權擔保之債權，以消滅該抵押權。倘無權利濫用或違反誠信原則之情形，基於平等原則，應無不許抵押權人改依民法第 873 條規定聲請拍賣抵押物受償之理，俾能兼顧雙方利益之平衡。
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所在編章︰
第三編 物權＼第六章 抵押權＼第一節 普通抵押權（§860~881）
立法沿革︰
18.11.30制定公布(後續尚無修正)
民法第867條（抵押權之追及效力）（18.11.30制定公布）
不動產所有人設定抵押權後，得將不動產讓與他人。但其抵押權不因此而受影響。
理由：
查民
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第三編 物權＼第六章 抵押權＼第一節 普通抵押權（§860~881）
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18.11.30制定公布(後續尚無修正)
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抵押權不得由債權分離而為讓與，或為其他債權之擔保。
理由：
查民律草案第1162條理由謂
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第三編 物權＼第六章 抵押權＼第一節 普通抵押權（§860~881）
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18.11.30制定公布→96.03.28修正公布
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第三編 物權＼第六章 抵押權＼第一節 普通抵押權（§860~881）
立法沿革︰
96.03.28增訂公布(後續尚無修正)
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第三編 物權＼第六章 抵押權＼第一節 普通抵押權（§860~881）
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第三編 物權＼第六章 抵押權＼第一節 普通抵押權（§860~881）
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18.11.30制定公布(後續尚無修正)
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18.11.30制定公布→96.03.28修正公布
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第三編 物權＼第六章 抵押權＼第二節 最高限額抵押權（§881之1~881之17）
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