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📋撰文：高雄律師，王瀚誼律師事務所。
我國刑法在112年2月8日公布增訂「妨害性隱私及不實性影像罪」專章，讓有些偷拍行為原本以刑法第315條之1妨害秘密罪科刑之情形（竊錄性交行為），改以刑法第319條之1第1項妨害性隱私罪處罰。【案例事實】
小高尾隨阿明進入男廁後，用手機從男廁隔板上方偷拍阿明上廁所的畫面，拍攝有阿明的背部及臀部的影片，到底應該以刑法315條之1論罪，還是應該以刑法319條之1判處較重的刑罰呢？
【相關規定】
刑法第315條之1
有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：
一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。
二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。
刑法第319條之1
未經他人同意，無故以照相、錄影、電磁紀錄或其他科技方法攝錄其性影像者，處三年以下有期徒刑。
意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前項之行為者，處五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金。
意圖營利、散布、播送、公然陳列或以他法供人觀覽，而犯第一項之罪者，依前項規定處斷。
前三項之未遂犯罰之。
刑法第10條第8項
稱性影像者，謂內容有下列各款之一之影像或電磁紀錄：
一、第五項第一款或第二款之行為。
二、性器或客觀上足以引起性慾或羞恥之身體隱私部位。
三、以身體或器物接觸前款部位，而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為。
四、其他與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之行為。
【案例分析】
一、刑法第315條之1與第319條之1的刑度比較：
（一）刑法315條之1法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金，而刑法319條之1第1項法定刑是三年以下有期徒刑
（二）看起來兩罪都是三年以下有期徒刑，但是如果被告是被法院認定是觸犯刑法第315條之1，還有可能以罰金處刑，而如果法院認定是刑法319條之1第1項，那法院只能判處有期徒刑喔（至於事後能不能易科罰金，還要看檢察官是否准許）！
二、一樣都是偷拍，什麼時候用哪個罪名處罰呢？
（一）先講結論！最高法院113年度台上字第2162號刑事判決認為，刑法第319條之1限於拍攝的內容是「性活動」相關的影片，如果是偷拍如廁、洗澡、或是裙底風光，還是回歸適用刑法第315條之1妨害秘密罪。
（二）刑法增訂第28之1章（妨害性隱私及不實性影像罪），立法說明是為了強化個人性活動中性隱私權的保障，避免被害人於未經同意下遭無故攝錄性影像，或於違反其意願下遭攝錄，跟刑法妨害秘密罪章所保護的法益內涵有所不同。
（三）如果是偷拍他人洗澡，即便有拍攝到裸露身體、性徵部位、臀部甚至性器官等內容，洗澡也只屬於事非公開的活動，而不是刑法第319條之1所要處罰的性活動過程中的性隱私法益，只能成立刑法第315條之1無故竊錄非公開活動及身體隱私部位罪。
三、但目前實務見解尚未穩定，仍不乏有法院認為，即便是偷拍如廁、沐浴、裙底風光等，也還是以刑法第319條之1論罪。
【結語】
隨著科技的發展，偷拍行為愈發猖獗，刑法第319條之1的增訂，彰顯我國司法對性隱私的重視與保護。然而，值得注意的是，關於該條文的適用，目前實務見解尚未完全穩定，仍有不同法院的裁判意見，因此，相關問題仍需要持續關注最新的法律動態。
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