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撰文：高雄律師，王瀚誼律師事務所。
大家好，我們今天要來向大家討論，關於「投資和夥事業，如何保障投入的出資額？」的問題，在投資和夥事業時，不論有沒有實際參與經營事業，皆需共同負擔虧損，而且如果負責人，為合法正常營業下的虧損，投資人事後以詐欺、背信罪等罪提告，亦有可能會不成立（詳情請看我們之前撰寫的文章：「隱名合夥投資失敗，不一定會構成刑法上的侵占、背信罪！」），因此，在投資合夥事業前實可多加考慮。不過，如果想進行較保守的投資，或只想幫朋友事業的草創期出一份力，不想多擔心後續的經營、出資額損失問題，在上面提及的合夥出資風險以外，有沒有其他可以採用的方式呢？具體答案部分請看以下討論：
【退夥時，可以請求返還全部出資額嗎？】
Ａ和Ｂ一起合夥經營砂石行，後續因為理念不合，Ａ陸續以存證信函表達退夥的意願，並依照合夥契約中「於第二年及第三年間得隨時聲明退夥，在此期間如戊方聲明退夥，其餘合夥人應即結算合夥財產以金錢抵還戊方之出資，其抵還出資之金錢不得低於原出資數額。」的條款，希望請求當初投入的全部出資額。
豈料，後續Ｂ認為，如果Ａ想退夥的話，因為現在合夥事業屬於負債狀況，因此，必須先清償營業相關的砂石款項、保險費、進行完相關結算後，A才能就剩餘的款項按照當初出資的比例，取回當初的出資款，並不能取回當初完整的出資額。於是Ａ便向法院提起給付出資額的訴訟，請問法院會如何看待這個案件呢？
一、關於合夥契約當中，損益分配的規定？
（１）合夥人間可任意約定，法律僅為補充性質
民法第６７７條（節錄）
第１項：分配損益之成數，未經約定者，按照各合夥人出資額之比例定之。
依照民法第６７７條第１項規定，可以讓各合夥人間自行決定損益分配，是於合夥人間沒有約定時，才會依照法律補充規定，以各合夥人出資額比例來決定，讓出資額多的人有較大獲利機會、與承擔風險的責任。因此，合夥事業後續具體應由誰想有多少獲利？誰負擔多少虧損？完全可以是各合夥人間的自由決定，法律並未給予太多限制。
（２）可約定不負擔損失，以保障出資額的條款
承上討論，曾有最高法院91年台上字第1337號判決表示：隱名合夥間的損益分配，可以任由當事人自行決定，若有不負擔損失的約定，該合夥人於合夥事業虧損時，仍得請求返還全部的資出額，且無須經過清算程；最高法院93年度台上字第2540號民事判決亦表示：民法退夥結算並非強制規定，若對退夥有返還出資額的特別約定，可以不問結算情形，請求返還出資額。
因此，合夥人於出資合夥事業之前，實可以藉由增加「保障出資額」的條款，來確保自己的出資額，不會受到經營的虧損所影響，且無須經歷清算等時程，只需要於確實旅行退夥程序後，就可以請求返還全部的出資額。
二、法院如何看待今天的案例呢？
法院依照雙方合夥契約的條款：於第二年及第三年間得隨時聲明退夥，在此期間如戊方聲明退夥，其餘合夥人應即結算合夥財產以金錢抵還戊方之出資，其抵還出資之金錢不得低於原出資數額。」，認為雙方就退夥程序，是約定尚須經結算程序沒錯，但結算的方式是返還出資額的特別約定，因此，肯定Ａ有請求返還原出資額的理由。（最高法院93年度台上字第2540號民事判決）
因本案最終和解成立，無最終高等法院的判決，以下僅將最高法院就出資額認定論據之部分，廢棄發回高等法院的判決，以原文節錄如下：「民法第六百八十九條第一項雖規定，退夥人與合夥人間之結算，應以退夥時合夥財產之狀況為準。然本條並非強制規定，故合夥人關於退夥後之結算如有特別約定者，自應從其約定。系爭合夥契約書第十五條，顯係對於上訴人退夥後返還出資額之特別約定，亦即不問結算之情形如何，上訴人至少得請求其餘合夥人返還其原出資數額。上訴人之出資額為五百三十六萬五千八百五十六元，已如前述，其依前開約定請求其餘合夥人返還該出資額，尚非無據」。
