行政爭訟所涉的行政法律關係種類繁多，準據法規多如牛毛，牽涉的法益異於一般私法爭訟，待證事實也千奇百怪，故舉證責任之分配法則、證據方法與調查程序及方式，亦與民、刑訴訟不盡一致。甚至，為追求爭訟事件所涉事實之真相，有時尚非依循一般舉證責任法則與證據方法所能獲得。
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故最高行政法院109年度判字第442號判決，表示行政與民事訴訟分屬不同的審判制度，行政法院依法可自行認定係屬案件之事實，未被民事法院拘束，故不需停止訴訟等待民事判決結果。
舉證責任
行政訴訟法第136條規定：除本法有規定者外，民事訴訟法第277條之規定於第2編第1章第4節證據準用之。所謂「本法有規定者」，係指同法第133條：於撤銷訴訟及其他為維護公益訴訟，應依職權調查證據；及第134條：於撤銷訴訟及其他為維護公益訴訟，當事人主張之事實，雖經他造自認，仍應調查其他必要之證據而言。
裁判之實質要件
- 行政法院依自由心證判斷事實之真偽，係指行政法院基於裁量權取捨證據方法及調查證據後為證據評價時，除受法律拘束外，並應遵守論理法則及經驗法則而言
- 所謂論理法則，係指理論認識及邏輯分析之方法；經驗法則，則指人類本於經驗累積歸納所得之法則；另所謂經驗，包括通常經驗及特別知識經驗。
- 故行政法院判斷事實真偽時，不得違反邏輯上推論之論理法則，亦不得違背日常生活經驗所得而為一般人知悉之普通法則，或各種專門職業、科學上或技術上之特殊法則。（行政訴訟法189）
在民事訴訟中，證據為法院自由心證判斷事實真偽之斟酌因素。因而有謂「舉證之所在，敗訴之所在」。
《民事訴訟法第 222 條》
- 法院為判決時，應斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，依自由心證判斷事實之真偽。但別有規定者，不在此限。
- 當事人已證明受有損害而不能證明其數額或證明顯有重大困難者，法院應審酌一切情況，依所得心證定其數額。
- 法院依自由心證判斷事實之真偽，不得違背論理及經驗法則。
- 得心證之理由，應記明於判決。
《民事訴訟法第277條》
當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。
《民法 第247-1條 》
依照當事人一方預定用於同類契約之條款而訂定之契約，為左列各款之約定，按其情形顯失公平者，該部分約定無效：
一、免除或減輕預定契約條款之當事人之責任者。
二、加重他方當事人之責任者。
三、使他方當事人拋棄權利或限制其行使權利者。
四、其他於他方當事人有重大不利益者。
問題1
「什麼是依其情形顯失公平」？
問題2
倘有該條但書所定者，該當事人之舉證責任，究應減輕或予以免除？或轉換由他方當事人為之呢？
民事舉證責任的分配情形繁雜，僅設原則性之概括規定，未能解決一切舉證責任之分配問題。
參《高法院99年度台上字第575號民事判決 》
- 「按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，民事訴訟法第277條前段定有明文，此即舉證責任之分配原則。但除法律別有規定外，如遇有特殊情形，仍貫澈此一原則，對於該當事人顯失公平時，即不受此原則規定之限制，此為該條但書「法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限」之立法意旨。
- 是以，倘有該條但書所定，依其情形顯失公平之情事，僅不受上述舉證責任分配原則之限制而已。亦即於斯時該當事人之舉證責任，究應減輕或予以免除？或轉換由他方當事人為之？
法院應本於誠實信用原則，斟酌各種具體客觀情事後，以為認定。非謂因此得將舉任責任一概轉換予否認其事實之他方當事人負擔，始符公平正義之本旨。
「無證據、無心證」，心證是建立在有證據情況下。 自由心證就是對證據力的價值判斷。
