你不知道的「過失」性騷擾!?

各位對「性騷擾」三個字應該不陌生，但各位知道什麼是性騷擾嗎？

臺灣有三部法律規範如何處理發生在不同場所的性騷擾，發生在校園的性騷擾，有《性別平等工作法》；發生在工作場所的性騷擾，有《性別平等工作法》；發生在校園及工作場所之外的性騷擾，則有《性騷擾防治法》。

三部法律都有規範的、典型的性騷擾有兩種型態（以《性別平等工作法》的規定為例）：

一、敵意環境性騷擾：受僱者於執行職務時，任何人以性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，對其造成敵意性、脅迫性或冒犯性之工作環境，致侵犯或干擾其人格尊嚴、人身自由或影響其工作表現。

如果各位有看過《北國性騷擾》，應該可以理解敵意環境性騷擾是什麼意思。

二、交換型性騷擾：雇主對受僱者或求職者為明示或暗示之性要求、具有性意味或性別歧視之言詞或行為，作為勞務契約成立、存續、變更或分發、配置、報酬、考績、陞遷、降調、獎懲等之交換條件。

反之，在《性騷擾防治法》中，對應的規定如下：

本法所稱性騷擾，指性侵害犯罪以外，對他人實施違反其意願而與性或性別有關之行為，且有下列情形之一：

一、以明示或暗示之方式，或以歧視、侮辱之言行，或以他法，而有損害他人人格尊嚴，或造成使人心生畏怖、感受敵意或冒犯之情境，或不當影響其工作、教育、訓練、服務、計畫、活動或正常生活之進行。

二、以該他人順服或拒絕該行為，作為自己或他人獲得、喪失或減損其學習、工作、訓練、服務、計畫、活動有關權益之條件。

各位可以發現，很奇妙的是，比起《性別平等工作法》中對於敵意環境性騷擾嚴謹的定義，《性騷擾防治法》規定得相對概括，造成在工作場所內沒問題的行為，在工作場所外反而可能成立性騷擾。雪上加霜的是，比起《性別平等工作法》中明顯是故意的行為，《性騷擾防治法》因為規定的太概括，所以實務認為出於過失的行為也會成立敵意環境性騷擾。

上面的聯結，檢察官引用的案例係〈臺灣新北地方法院111年度簡字第69號行政訴訟判決〉。以下為這則判決認定原告（即碰撞到女子胸口的男子）有過失性騷擾行為的段落：

查原告本應注意不得對他人為性騷擾，而依前揭監視器錄影勘驗結果所示，該女子沿著行人穿越道之邊緣前行，且自08：34：06起臉朝右側，於08：34：09，臉朝前方，於08：34：10起，稍往行人穿越道中間方向行走，且身體及臉朝右前方，於08：34：11起，原告右手提一袋子，頭朝正前方而向該女子走來（此時原告右側〈即該女子左側〉並無其他行人，行人穿道上之行人亦非擁擠），是於此一情況，原告尚非無餘裕而不能注意採取適當之措施（例如往右側身或閃避），以避免肢體碰觸A女，是其縱非出於故意且無性騷擾之意圖，然其疏未注意，致其左手部位與A女之胸部發生碰撞，仍屬出於過失而具備責任條件，揆諸前開規定及判決意旨，仍屬對A女為性騷擾無訛（縱使A女就此碰撞之發生亦有過失，仍不影響原告因本件行為而應受之罰責）。

這則判決的論證不能說服我的地方是，我認為上述的段落混淆了法律義務跟注意義務。有注意能力跟注意義務但未注意者，有過失。「不得對他人為性騷擾」就好像「不得至他人於死傷」，都是法律義務。違反法律義務當然不好，但不會因此就當然有過失責任。就好像發生交通事故，可能至他人於死傷，但還是要看後續初判表或交通鑑定的結果，行為人有沒有違反交通法規，才能確定行為人有沒有過失責任。這則判決提到原告有法律義務（「應注意不得對他人為性騷擾」），也提到原告有注意能力（「尚非無餘裕而不能注意採取適當之措施」），但沒有提到原告有什麼注意義務。沒有注意義務，怎麼會有注意義務的違反呢？還是說，法院認為縱使有人往你撞來，只要對方是異性，通通有自己主動躲開的注意義務呢？

這起案件的後續發展是，原告上訴後，臺北高等行政法院以111年度簡上字第191號判決駁回原告上訴。不知道臺北高等行政法院是不是也發現上述的問題，表示原判決沒有問題外，又補充了一個原告的性騷擾行為：

本院經核原判決駁回上訴人於原審之訴，並無違誤，茲就上訴理由再予補充論述如下：......
可見上訴人與A女發生碰撞後，上訴人並未停下腳步，亦未有何向A女致意道歉之舉動，衡情一般人若遭異性不慎碰撞敏感、私密部位時，對方不僅未表示歉意，且執意不道歉，甚至惡言相向，通常即會認為對方之行為係帶有性方面的敵意，而感受到冒犯，故原判決綜合前開事證，並審酌事件發生之地點、上訴人之動作及A女之反應等具體事實，始認定A女於前揭時地行走之際，遭上訴人手部碰撞及其胸部一事，當確有其事，且A女所指遭上訴人性騷擾，尚符合「合理被害人」之的標準，上訴人之行為乃係對A女實施違反其意願而與性或性別有關之行為，且造成使其感受冒犯之情境，即構成性騷擾防治法第20條對他人為性騷擾者等情。

沒有道歉也是一個性騷擾行為，這種見解我個人很難接受，不知各位怎麼認為呢？