刑法第140條侮辱公務員與侮辱職務罪，是否違反憲法對言論自由的保障？
侮辱公務員或侮辱公務員依法執行之職務，違反了什麼法令？
答案是刑法第140條。
根據中華民國111年1月12日修正公布之刑法第140條規定：「於公務員依法執行職務時，當場侮辱或對於其依法執行之職務公然侮辱者，處1年以下有期徒刑、拘役或10萬元以下罰金。」
然而，憲法第11條保障人民有言論之自由。對於公務員或其職務所為之侮辱性言論，是不是一種意見表達？是否受到言論自由的保障？對侮辱公務員或其職務的行為處以刑罰，是否會不當箝制了人民的言論自由？
近日，憲法法庭113年憲判字第5號判決，給出了結論。
憲法法庭113年憲判字第5號判決的結論是什麼？
關於侮辱公務員罪之部分，憲法法庭並未直接宣告違憲，但做了限縮解釋，認為必須「限於行為人對公務員之當場侮辱行為，係基於妨害公務之主觀目的，且足以影響公務員執行公務之情形，於此範圍內，始與憲法第11條保障言論自由之意旨無違。」
至於何謂「足以影響公務員執行公務」？
根據憲法法庭113年憲判字第5號判決理由之闡釋，是指：「該當場侮辱行為，依其表意脈絡（包括表意內容及其效果），明顯足以干擾公務員之指揮、聯繫及遂行公務者，而非謂人民當場對公務員之任何辱罵行為（如口頭嘲諷、揶揄等），均必然會干擾公務之執行。一般而言，單純之口頭抱怨或出於一時情緒反應之言語辱罵，雖會造成公務員之不悅或心理壓力，但通常不致會因此妨害公務之後續執行，尚難逕認其該等行為即屬『足以影響公務員執行公務』。」
此外，判決理由亦指出，如果表意人經執行職務之公務員制止，然仍置之不理，繼續當場辱罵，此時即得認定行為人應已具有妨害公務執行之主觀目的，進而據以判斷其當場辱罵行為是否已足以影響公務員之執行公務。
關於侮辱職務罪之部分，憲法法庭則認定與憲法第11條保障言論自由之意旨有違，自該判決宣示之日起，失其效力。
在憲法法庭113年憲判字第5號判決做成前，法院是如何看待侮辱公務員罪的？
在憲法法庭113年憲判字第5號判決做成前，法院基本上只會去討論一個人的言詞，有沒有構成「侮辱」。
又因為「侮辱」係屬不確定法律概念，因此在若干判決中，法院對於如何認定侮辱，給出了判斷基準。
根據臺灣高等法院102年上易字第2700號刑事判決指出：
「所謂『侮辱』，乃對他人為輕蔑表示、貶損他人之行為，該行為須有害於他人之感情名譽，使他人精神上、心理上感受到難堪或不快之虞者，始足當之。至於是否有害於他人之感情名譽，亦應就具體狀況，視行為人與被害人之關係、年齡、教育程度、職業、方言或用語習慣等，自客觀予以判斷。尤以日常生活常見之口頭禪或慣用語，依一般社會通念，未必即使人感受到遭輕蔑，行為人倘無侮辱他人之意思，僅係一時氣憤脫口而出，自不該當『侮辱』之要件；而刑法第140條第1項之侮辱公務員罪，須行為人於公務員依法執行職務時，以粗鄙之言語、舉動、文字、圖畫侮謾辱罵、嘲笑公務員，或出於貶損公務員評價之意思，而有輕蔑公務員人格之言語舉措，始足構成該罪，蓋侮辱公務員罪處罰之目的，係在避免行為人對於執行職務中之公務員，以言語等各種前述之方式侮辱公務員，並非在要求行為人須以文雅之言行對待值勤公務員，蓋言行文雅與否，涉及個人修養與教育程度，不能僅因行為人口出惡言，即遽認屬侮辱公務員之言語，從而，若公務員執行公務時，行為人並無對公務員為辱罵之言語或行為，或行為人之言行舉止雖非文雅、甚且粗鄙，然依當時客觀情況下，可認非出於侮辱公務員人格之意，或並無貶抑公務員評價之舉，即與該罪之構成要件不符，自無從以該罪相繩。」
除此之外，最高法院108年度台上字第3183號刑事判決亦指出：
「是否構成侮辱，並非從被害人或行為人之主觀感受判斷，而係以陳述內容之文義為據，審酌個案之所有情節，包含行為人與被害人之性別、年齡、職業類別、教育程度、社會地位、平時關係、言語使用習慣、詞彙脈絡等，探究言詞之客觀涵義，是否足以減損被害人之聲譽。」。附帶說明者，該判決其實是在解釋刑法309條公然侮辱罪之內涵，然而在刑法140條之侮辱公務員罪，應為相同之理解。
至於憲法法庭113年憲判字第3號判決，對於「侮辱」之認定有更細緻的解釋， 基於篇幅考量，乃另行撰文討論，於此先不細述。
各位看了上開幾則判決，有什麼想法嗎？
過往遇到侮辱公務員罪的案件，到了法庭上，往往都在爭執「主觀上有沒有侮辱公務員人格之意」、「客觀上是否足以減損公務員之聲譽」。但是，即便有上開基準輔助法院判斷，法院判決有罪、無罪的情形，仍然很難有具體客觀之標準，只要被認定有一句「侮辱」之言論，即使尚不足以影響公務員執行職務，仍是1年以下有期徒刑、拘役或10萬元以下罰金之刑責。而刑法140條侮辱公務員罪之刑度，可是比起刑法309條第1項公然侮辱罪來得更重。
自從憲法法庭113年憲判字第5號判決做成後，必須更進一步探討「主觀上是否基於妨害公務之目的」、「客觀上足以影響公務員執行公務」，可以預期未來法庭上攻防的重點，將會有所轉換。
憲法法庭113年憲判字第5號判決理由，還告訴我們幾個重點
- 憲法對言論自由之保障並非絕對，立法者得考量我國之憲政發展及歷史社會脈絡，就不同類型之言論，例如政治、學術、宗教、藝術或商業等，依其性質而有不同之保護範疇及限制之準則。其中有關國家法令及政策之意見提供及公共討論、對於政府權力行使之監督批評、或對政府機關及公務人員表現之評價及反應等，因具有形成公意、監督施政及實踐民主等重要功能，應受憲法之高度保障。
- 侮辱公務員罪，表面上看似對公務員個人名譽之貶抑，實係對該公務員執行職務時所代表之國家公權力之異議或批評，而非單純對公務員個人之侮辱。因此，該罪之立法意旨係在保障與公務執行有關之國家法益，而非個人法益，應限於「足以影響公務員執行公務」之情形，始構成犯罪。至就侵害公務員個人名譽之公然侮辱行為，應適用刑法第309條公然侮辱罪予以處罰。
- 關於侮辱職務罪部分，由於人民對政府機關及其職務（包括法令政策之制定及各項公務之執行）之異議、質疑、批評等意見及評價，本即具有監督施政、促進民主的重要功能。此等監督、批評政府之言論，不僅是民主國家所不應禁絕處罰者，甚至是憲法言論自由之核心保障範圍，以維護民主制度之有效運作。就此等不涉事實真偽之意見及評價，例如人民抽象咒罵特定政府機關之職務行使，縱其使用語言刻薄粗俗或顯屬發洩情緒者，應認仍屬質疑或批評公權力之言論，而受憲法言論自由之保障。因此對侮辱職務之行為處以刑罰制裁，已侵及憲法言論自由之核心保障。
以上是對憲法法庭113年憲判字第5號判決的簡要分享。
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