民法第838條之1（強制執行拍賣之協定：法定地上權）（99.02.03增訂公布）之條文、立法沿革及理由
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所在編章︰
第三編 物權＼第三章 地上權＼第一節 普通地上權（§832~841）
立法沿革︰
99.02.03增訂公布(後續尚無修正)
民法第838條之1（強制執行拍賣之協定：法定地上權）（99.02.03增訂公布）
Ⅰ土地及其土地上之建築物，同屬於一人所有，因強制執行之拍賣，其土地與建築物之拍定人各異時，視為已有地上權之設定，其地租、期間及範圍由當事人協議定之；不能協議者，得請求法院以判決定之。其僅以土地或建築物為拍賣時，亦同。
Ⅱ前項地上權，因建築物之滅失而消滅。
理由：
一、本條新增。
二、土地及其土地上之建築物，同屬於一人所有，宜將土地及其建築物，併予查封、拍賣，為強制執行法第75條第3項、辦理強制執行事件應行注意事項四十(七)所明定。如未併予拍賣，致土地與其建築物之拍定人各異時，因無從期待當事人依私法自治原則洽定土地使用權，為解決基地使用權問題，自應擬制當事人有設定地上權之意思，以避免建築物被拆除，危及社會經濟利益，爰明定此時視為已有地上權之設定。惟其地租、期間及範圍，宜由當事人協議定之；如不能協議時，始請求法院以判決定之。如土地及其土地上之建築物同屬一人所有，執行法院僅就土地或建築物拍賣時，依前述同一理由，亦宜使其發生法定地上權之效力，爰增訂第1項。
三、法定地上權係為維護土地上之建築物之存在而設，而該建築物於當事人協議或法院判決所定期間內滅失時，即無保護之必要（最高法院85年台上字第447號判例參照），爰增訂第2項，以杜爭議。
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