官司沒確定就先拿錢？民事假執行運用最完整解析！

作者：林明忠律師

很多人認為打官司費時費力，尤其金額超過新台幣150萬元的案件可以上訴第三審，等到三審判決確定，一拖就是3年以上，被告可能最後都脫產了，打贏訴訟一場空。

要避免這個問題，除了假扣押以外，如果原告好好運用「假執行」這個制度，往往可以在短短1年時間就扣押甚至強制執行被告財產，對被告產生莫大的壓力，尤其在賠償金額最少都是百萬元起跳的不動產案件中，假執行更是重要的手段，也是很多被告甚至律師，常常忽略的風險。

一、假執行是什麼/如何聲請假執行？

假執行，就是讓原告在一審獲得勝訴判決後，可以在判決確定前，就先以一審判決，聲請執行被告財產的制度。具體來說，可以看以下的案例：

A因為買到瑕疵屋，對B提告民法物之瑕疵擔保責任及請求違約金共300萬元，一審判決A勝訴，B需賠償A買方300萬元，B對於一審判決不服，提出上訴，但一審上訴期間，B的銀行卻打來跟B說，B的銀行帳戶中100萬元存款，被法院扣押了、甚至名下的土地都被查封，B大吃一驚，且B認為明明案子還在上訴，為什麼A可以強制執行B的財產呢？原來是A拿一審勝訴判決中的假執行諭知，先去聲請假執行B財產的結果。

通常原告只要在起訴時，在書狀或是法院開庭時，向法院聲明：

「原告願供擔保，請准宣告假執行」

如果獲得勝訴判決，法院會在原告勝訴的部分，去作准予假執行的諭知，如下圖所示：

法院主文的假執行宣告（紅線處）

上面主文的意思是，法院判決原告要給付被告173萬8658元及法定利息，原告只要提出58萬元的擔保金在法院，就可以向法院聲請假執行被告173萬8658元的財產。

二、假執行不是假扣押

很多民眾會搞混「假執行」跟「假扣押」的區別。一樣以上述A、B的案例為例，如果A去聲請的是「假扣押」，那故事就會停留在B的帳戶存款被凍結、土地被查封的狀況，等A、B的官司確定後，才會決定B被凍結的存款是否要給A，B的土地是否要拍賣。

但如果，A聲請的是「假執行」，則B不只是銀行帳戶存款被凍結、土地被查封而已，再過一段時間，即使A、B的官司尚未確定、還在打二審，B就會發現自己銀行帳戶的存款、被A憑著法院的「收取命令」領走，甚至土地開始進入「法拍程序」而面臨被拍賣的窘境。

從以上的說明可以知道，「假執行」可是一點都不假，即使在官司進行中，A還是可以真槍實彈地執行B的財產的，不單純只是扣押而已。

三、原告假執行的成本與風險

假執行那麼厲害、難道原告一點成本與風險都沒有嗎？如果B最後訴訟翻盤，一毛錢都不用賠，那A已經被B拿走的錢怎麼辦呢？

（一）假執行費用：假執行擔保金、執行費用

如前面圖片所示，除了少數金額較低的假執行宣告，不用擔保金外，因為假執行是讓原告在判決確定前可以先拿到錢的制度，一般法院通常會要原告聲請假執行前，先提存一筆錢作為擔保金。擔保未來原告如果被翻盤敗訴，被告因為原告假執行造成的相關損失，詳情在（二）會提到。

另外，法院如何決定假執行擔保金計算？通常，擔保金的數額約是原告可以假執行金額的1/3，例如要執行300萬元的話，通常要拿100萬元的擔保金。但在不同個案，法官還是可以就擔保金數額予以調整。

除了擔保金外，向法院聲請假執行會需要繳納1000元聲請費給法院，以及執行金額千分之八的執行費，如果委託律師辦理的話，通常因為強制執行的財產範圍不固定，常見的收費是按時計費，一小時6000元以上，通常會需要10小時-20小時。

（二）風險：假執行損害賠償

假執行讓被告在敗訴確定前，就面臨財產被原告執行的風險，所以對被告來說是壓力很大的制度，但原告如果聲請假執行之後，本案讓被告翻盤而敗訴，原告要負擔的假執行損害賠償責任可不小，至少有以下的賠償責任：

1. 假執行期間，原告已執行金額或被告免假執行擔保金的5％利息損失：

以前面的例子來說，A如果已經執行了B的300萬元財產，或是B在A聲請假執行後，就去法院提存300萬元免假執行。那如果嗣後法院判決A敗訴，B一毛錢都不用賠償A的話，那A就要賠償B在假執行期間關於300萬元的利息損失，而且是以每年5％的法定利息計算的損失，等於A一年要賠給B的利息損失就是15萬元，這個利息損失只要B有請求，A通常是一定要賠的喔！

在不動產訴訟中，因為所涉及的金額常常是數百萬甚至上千萬元，且動輒都是三年以上的訴訟時間，所以這種每年5％的利息損失賠起來，常常也會到好幾百萬元喔！

不少聲請假執行的原告，敗訴確定已經很不爽了，卻沒有想到最後還要賠給對方5％的利息損失，又要再損失數十、上百萬元，更是難以接受。所以，如果原告要聲請假執行的話，對於相關風險還是不可不慎。

2.其他相關損失

除了5％的法定利息損失之外，如果被告能夠舉證還有其他損失的話，例如過去曾發生過因為原告勝訴聲請假執行，拍賣了被告土地，最後被翻盤敗訴被告免賠，被告認為土地因拍賣而被賤賣了，經估價師估價後，請求原告賠償相關價差損失、法院判准的案例。

另外也有，被告為了籌措擔保金，而去跟其他人借款，請求除了前述5％以外更多的利息損失等案例。不過法院在審查其他相關損失時，還是會命請求方提出損失與假執行的相當關連性，這個部分就是個案攻防的問題。

上面1.2的損失，實務上大多數認為原告是負擔「無過失責任」，意思是說，只要被告一提告，除了5％利息損失外，只要可證明有相關損失，原告幾乎99.9％會需要負賠償責任。所以，如果原告最後被翻盤敗訴，除了押在法院的擔保金可能被被告拿去扣抵上開損失外，如有不足，被告還是可以另行提告求償！

因此，假執行固然對原告是一個強大的工具，但若最後被翻盤敗訴，原告要負擔的賠償風險也不小。

四、被告如何避免假執行？

（一）陳述願供擔保免假執行

在訴訟過程中，被告只要在書狀或是法院開庭時陳述：

「如受不利判決，願供擔保，請准宣告免假執行」

法院就會依被告聲請，在判決時記載，被告可供擔保免假執行的文字，詳情可以看上方圖片。而只要有法院判決有記載被告可供擔保，免假執行的文字，被告知道自己被假執行時，就可以到法院去提存擔保金，只要被告提存了擔保金，假執行就會被撤銷。

被告也可以為了被避免假執行，先去法院提存擔保金，預為擔保，原告就無法再聲請假執行。

（二）假執行擔保金計算？假執行擔保金取回？

被告的擔保金通常就是原告因為判決勝訴金額的全額，例如前述的案例，A對B提告，一審判決B要給付300萬元給A，那B要去擔保提存的金額，通常就是A勝訴金額的全部（300萬元）。

而這筆錢，如果A最後勝訴確定，那A可以對B提存的擔保金聲請執行，就一定可以拿到錢。反之，如果B最後翻盤勝訴，B就可以把假執行擔保金取回，且還可以跟A請求前述的假執行損害的賠償責任。

另外要注意的是，因為利息的時效依照民法126條規定只有5年的時效，所以如果要跟原告請求利息的損害賠償，最好要在損失發生後的5年內為之。

（三）判決沒有記載「被告可供擔保，免假執行」怎麼辦？

若是被告沒有在訴訟過程中，提出「如受不利判決，願供擔保，請准宣告免假執行」的請求，那法院判決可能就不會有被告可供擔保免假執行的記載，被告如果面臨到原告聲請假執行，就無法直接依照上述的程序，直接去法院提存擔保金。

但即使遇到此狀況，也不用慌張，因為民事訴訟法第455條規定：「第二審法院應依聲請，就關於假執行之上訴，先為辯論及裁判。」，因此如果一審沒有做免假執行聲明的被告，可以於上訴二審時，請求法院先就假執行的聲請，去下供擔保免假執行的裁定，二審法院通常會先就此請求先開庭審理，審理後就會先下一個准予被告供擔保免假執行的裁定，被告就可以拿二審的免假執行裁定先去提存，來撤銷假執行。

一般來說，假執行的執行程序上，雖然扣押都會先做，但扣押後要讓原告收取存款、拍賣土地等都還是需要相當時間，不會那麼快就完成執行程序。

另外，有些律師會建議當事人可以去聲請停止執行，但假執行的停止只能靠免假執行的裁定（最高法院93年度台抗字第95號裁定），如果去跟法院聲請停止執行，是會被駁回的喔，反而浪費了寶貴時間！

五、不動產訴訟活用假執行：找林明忠不動產律師

不動產案件通常都是數百萬、千萬甚至上億的價值，所涉金額龐大。原告若能活用假執行，不但可以給被告相當的壓力，有助於雙方談判，也可能會有意想不到的奇效。但若本案訴訟遭被告翻盤，因敗訴假執行失效後，原告需負的賠償責任也不小，因此是否要聲請假執行，建議個案跟律師討論，找到最適合您訴訟策略的方式。

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