［職場案例小教室］案例分享－保全業人員加班費的調解申請與後續訴訟

［職場案例小教室］目前案例的分類頁/目錄頁（2019.11.9更新）

這個案例是我之前工作上遇到的，也是我覺得大家可以參考學習的一個工作者的實際案例。

他的職業是「保全」，諮詢時提到中年以後才轉任保全業的，而保全業的薪資適用基本工資依等比例的工作時數換算出來。（換句話說，就是有一部分的工時根本沒有加班費。）

而保全業本身是需要簽訂勞動基準法第84條之1的文件送當地主管機關備查。（可參考：行政人員可以約定責任制嗎？）

因為「涉及工時的調整和延長」，所以幾乎所有保全業都會把文件送至當地主管機關核備。

當我們遇到這樣子的工作者來詢問時，我們大概有幾個步驟：

（一）先打電話問一下同事這位員工的公司有沒有送過資料，是否有這個人核備的紀錄。

（二）有核備的話，則依換算過的方式來跟員工講解，有時候第一線人員並不會很熟悉換算過的假日、工時、加班等等。沒有核備的話，則回歸到勞基法的基本規定，以一天8小時為基準來做判斷，超過算加班、假日、加班費等等。

（三）說明如何計算。早期有的主管機關會協助員工計算，但是因為常發生問題，比如說員工或者老闆只拿著一個數字去調解，但不知道怎麼算的，最後將責任丟給主管機關的同事處理。所以，目前都改以說明替代協助計算居多。

（四）調解成功，則依約定的內容、時間處理約定的事務。調解失敗時，大多會傾向申訴，之後走向訴訟。

這個案例是這樣子的，我記得在上面第二個步驟就走向沒有核備紀錄了，所以「全部依照勞動基準法的基本規定處理」，對方表示他不會計算，我跟他反覆確認他的上班狀況，因為沒有實際的出勤紀錄，因此都是「概算」。（可參考：加班換補休，離職時沒有休完怎麼辦？）

光是釐清就花很久的時間，而且加上計算，幾乎人一多時，一個櫃台就癱瘓了。不記得那天人多不多，但是光把國定假日加班、休息日加班釐清後就花了好一陣子。

進入到計算完成後，我請員工務必回去知道要怎麼算，至少說的時候可以清楚，日後走到申訴、訴訟時，可以知道怎麼一項項的講清楚。

隔了幾天之後，我又看到那位員工出現在服務台，原本我想說他不是已經在等調解了，怎麼又回到櫃台，詢問後他說明他回去有嘗試釐清和計算，但有些還不明白，所以再跑一趟櫃台想弄清楚。

後來，因為多年的加班費和特別休假沒給足折換工資的金額龐大，勞資雙方調解失敗，這位員工直接就拿自己計算的資料遞交法院。

儘管遇到勞資爭議調解很多勞工雇主都不開心，但是他是我遇過數一數二正向處理的案例，非常的積極和有求知慾。

後續我就沒有追蹤了，法院那邊的審理費時，加上跟行政機關分開，除非再遇到那位員工吧，不然只能祝福他順利了！勞工其實大多還是相對弱勢，雖然知道自己的權益怎麼算不能保證一定拿的回來，但是總比被不知不覺的坑掉的好。

相關法令

1. 勞動基準法第30條略以：「勞工正常工作時間，每日不得超過8小時，每週不得超過40小時。……。」
2. 勞動基準法第24條規定：「雇主延長勞工工作時間者，其延長工作時間之工資依左列標準加給之：一、延長工作時間在2小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之一以上。二、再延長工作時間在2小時以內者，按平日每小時工資額加給三分之二以上。三、依第32條第3項規定，延長工作時間者，按平日每小時工資額加倍發給。雇主使勞工於第36條所定休息日工作，工作時間在2小時以內者，其工資按平日每小時工資額另再加給一又三分之一以上；工作2小時後再繼續工作者，按平日每小時工資額另再加給一又三分之二以上。」
3. 勞動基準法第32條規定：「雇主有使勞工在正常工作時間以外工作之必要者，雇主經工會同意，如事業單位無工會者，經勞資會議同意後，得將工作時間延長之。前項雇主延長勞工之工作時間連同正常工作時間，一日不得超過12小時；延長之工作時間，一個月不得超過46小時，但雇主經工會同意，如事業單位無工會者，經勞資會議同意後，延長之工作時間，一個月不得超過54小時，每三個月不得超過138小時。雇主僱用勞工人數在30人以上，依前項但書規定延長勞工工作時間者，應報當地主管機關備查。因天災、事變或突發事件，雇主有使勞工在正常工作時間以外工作之必要者，得將工作時間延長之。但應於延長開始後24小時內通知工會；無工會組織者，應報當地主管機關備查。延長之工作時間，雇主應於事後補給勞工以適當之休息。在坑內工作之勞工，其工作時間不得延長。但以監視為主之工作，或有前項所定之情形者，不在此限。」
4. 勞動基準法第32-1規定：「雇主依第32條第1項及第2項規定使勞工延長工作時間，或使勞工於第36條所定休息日工作後，依勞工意願選擇補休並經雇主同意者，應依勞工工作之時數計算補休時數。前項之補休，其補休期限由勞雇雙方協商；補休期限屆期或契約終止未補休之時數，應依延長工作時間或休息日工作當日之工資計算標準發給工資；未發給工資者，依違反第24條規定論處。」
5. 勞動基準法第36條略以：「勞工每7日中應有2日之休息，其中1日為例假，1日為休息日。……。」
6. 勞動基準法第37條規定：「內政部所定應放假之紀念日、節日、勞動節及其他中央主管機關指定應放假日，均應休假。中華民國105年12月6日修正之前項規定，自106年1月1日施行。」
7. 勞動基準法第39條規定：「第36條所定之例假、休息日、第37條所定之休假及第38條所定之特別休假，工資應由雇主照給。雇主經徵得勞工同意於休假日工作者，工資應加倍發給。因季節性關係有趕工必要，經勞工或工會同意照常工作者，亦同。」
8. 勞動基準法第84-1條規定：「經中央主管機關核定公告之下列工作者，得由勞雇雙方另行約定，工作時間、例假、休假、女性夜間工作，並報請當地主管機關核備，不受第30條、第32條、第36條、第37條、第49條規定之限制。一、監督、管理人員或責任制專業人員。二、監視性或間歇性之工作。三、其他性質特殊之工作。前項約定應以書面為之，並應參考本法所定之基準且不得損及勞工之健康及福祉。」