FB粉絲團文章搬運－勞資爭議調解「撤回」與「拋棄」的差異？調解紀錄的內容應如何登載為宜？

勞資爭議的調解紀錄，請務必以簡單、清楚為原則，調解紀錄並不是判決，並不需要鉅細靡遺地登載整個事件過程，只要把重點釐清即可。

勞資爭議調解 時建議：注意拋棄&撤回的用法

• 臺灣高等法院105年度勞上易字第17號民事判決：

「又依新北市政府勞資爭議調解紀錄所載（見原審卷一第84頁），被上訴人曾就上訴人未給付加班費、資遣費及未開立非自願離職證明書等爭議，向新北市政府申請調解，上訴人於102年9月25日調解會中提出各種書面資料及說明後，經被上訴人確認，表示願撤回本件請求，然縱觀該紀錄所載內容，並未敘及被上訴人拋棄前揭請求權，即難以被上訴人撤回調解聲請，即遽而推認被上訴人已拋棄對於上訴人之上開權利。嗣後被上訴人另行起訴請求上訴人給付加班費，即非法之所不許，難認有違禁反言原則。」

上案被上訴人曾經申請勞資爭議調解，內容為：

1. 加班費
2. 資遣費
3. 非自願離職證明書

但勞工事後「『撤回』本件請求」，雇主因此主張勞工違反「禁反言原則」

法官則認：

• 勞工並未「拋棄」相關事項的請求權，不能認定勞工不能再對相關議題提出請求
• 撤回≠拋棄，自然不能認定勞工違反禁反言原則

 禁反言原則：禁止出爾反爾

調解時常常會使用撤回與拋棄，兩者意思完全不同，實務中真的很常看到勞工看到我建議先行撤回就暴怒；了解二者的意思很重要， 簡單說：

1.  撤回：暫時不主張（權利維持）
2.  拋棄：放棄該權利（權利消滅）

若擔心「撤回」的意思被曲解，可先敘明因是「暫時撤回且先不處理」

勞資爭議調解時，通常會建議勞工針對無法達成和解部分先行「撤回」，先就已合意部分和解，原因如下：

• 勞資爭議處理法 第 23 條：

「勞資爭議經調解成立者，視為爭議雙方當事人間之契約；當事人一方為工會時，視為當事人間之團體協約。」

•  勞資爭議處理法第 59 條：

「勞資爭議經調解成立或仲裁者，依其內容當事人一方負私法上給付之義務，而不履行其義務時，他方當事人得向該管法院聲請裁定強制執行並暫免繳裁判費；於聲請強制執行時，並暫免繳執行費。」

當調解成立了，調解紀錄就是契約，一方未履行，他方可直接聲請強制執行，不需經訴訟程序；因此，調解的原則是「能和解的部分，先和解」，以確保可以強制執行。

• 很多民眾會堅持要一次全部達成和解，這其實是不太正確的概念
• 先將可掌握的拿回、填補損害，才是比較好的選擇

此外，調解紀錄的內容，我個人建議越簡單越好，紀錄只需敘明主張即可不要「說故事」

1. 沒實質利益，調解的重點不是過程、是結果
2. 需要確認的部分越少，越不容易出錯

前陣子在社團看到，調解時，大家都確認是「撤回」，結果紀錄是「拋棄」；然而，與會當事人卻都確認無誤簽名了，這時候就很難辦了，不理解為甚麼當事人、調解人與行政人員都沒有注意到有誤繕。

所以建議調解時記錄還是要簡單、清楚，不要論述太多無用的東西，這樣檢查起來比較快速、不易出錯。

舉個例子：當勞工請求資遣費、加班費...等等，其實只需要敘明：

1. 雇主於O月O日通知本人終止契約，本人主張雇主應發給資遣費，計OOO元。
2. 雇主有短發/積欠本人O月、O月加班費，本人主張雇主應依法發給加班費，共計OOO元。

紀錄過程一點都不重要，很多民眾很喜歡在調解紀錄上說故事，但即便你把事件過程鉅細靡遺的登載在紀錄上，對於是否能達成和解也並沒有幫助、對於後續的爭議處理也並沒有太大意義，因此還是建議調解紀錄：

• 只要有明確、清楚的訴求（項目、金額）即可
• 調解不是訴訟，不需要鉅細靡遺的陳述、記錄